4. בנקודה זו אבקש להוסיף ולבאר, כי שלא כמשתמע מסעיף 34 לפסק דינו של חברי – איני סבורה כי יש מקום לייחס למבקשת התנהגות בלתי הולמת או מנוגדת לדין בכל הנוגע לבחירתה להביא ילדים לעולם באמצעות תרומת ביצית וזרע ובהליך פונדקאות בחו"ל. בשונה מנסיבות המקרה החריגות העומדות ביסוד הכרעתו של בית המשפט בעניין פלונית – בענייננו מדובר בהליך פונדקאות שנערך בארצות הברית בהתאם לדין הנוהג שם ולמנגנוני הפיקוח הקבועים בו; המבקשת חתמה על הסכמים
--- סוף עמוד 26 ---
בכתב עם תורמי הזרע והביצית וכן עם האם הפונדקאית; בית המשפט בארצות הברית פיקח על ההליכים ואישרם, ובסופו של דבר ניתן פסק דין שקבע כי המבקשת היא ההורה הבלעדי של הקטינים. בזהירות הראויה אציין כי בנסיבות אלה, החששות שציין חברי מפני ניצול וסחר בילדים נחזים במידה רבה כבלתי ממשיים. מכל מקום, לא נשמעה כל טענה קונקרטית מצד היועצת המשפטית לממשלה בנוגע להסכמים שבהם התקשרה המבקשת או להליך הפונדקאות שבו נולדו הקטינים – ולא בכדי.
אכן הליך פונדקאות מעצם טיבו וטבעו מעורר סוגיות אנושיות, מוסריות והלכתיות נכבדות. עם זאת, איני רואה מקום לביקורת על המבקשת שבחרה לעשות שימוש באמצעים הטכנולוגיים הזמינים כיום לצורך מימוש זכותה להורות, באופן חוקי ומוסדר לפי הדין בארצות הברית. יפים לעניין זה דברי המשנָה לנשיא מ' נאור ב-בג"ץ 566/11 ממט-מגד נ' משרד הפנים (פ"ד סו(3) 493, 541-540 (2014)):
"אזרחים ישראליים לא מעטים, כך התברר בעתירות שלפנינו, פונים להליך פונדקאות בחו"ל. אין כל איסור בדין הישראלי על ההליכים בהם נוקטים הפונים לפונדקאות חו"ל, והם אף מדווחים מיוזמתם לרשויות המדינה על ההליכים בהם נקטו. מצויים בהם גם זוגות הטרוסקסואליים, אשר לרוב יכולים להגשים את הורותם גם במספר דרכים נוספות, זוגות חד-מיניים (כמו העותרים שלפנינו) וגם יחידים, שלפי הדין הקיים, אפיק הפונדקאות בחו"ל הוא הזדמנות מעשית מרכזית עבורם, ולעיתים יחידה, להפוך להורים. בעשותם כן הם מממשים יצר טבעי הטבוע באדם, להעמיד צאצאים ולהקים משפחה. יש לחפש את הדרך להקל על דרכם – והכל תוך שמירת אינטרסים אחרים הראויים להגנה."
ועוד באותו עניין, מאחר שאף לשיטתו של חברי חוק האימוץ אינו חל במישרין בעניינה של המבקשת ואף זר למצבה המשפטי – ממילא אין לראות בה כמי שפעלה בניגוד לסעיף 33(א) לחוק, האוסר על מסירה, קבלה או החזקת ילד למטרת אימוץ בישראל שלא לפי הוראות חוק זה.