"דוקטרינת הרמת המסך בנויה על העקרון כי, בתנאים מסוימים, רשאי בית המשפט לייחס חוב של החברה גם לבעל מניות בה, בהתקיים תנאים מוגדרים שנקבעו לכך בחוק ובהלכה הפסוקה (סעיף 6 לחוק החברות, התשנ"ט-1999, ותיקון לחוק זה מתשס"ה). כדי לבסס חבות של בעל מנייה לחובות החברה חרף קיומה של אישיות משפטית נפרדת של החברה, נדרש לבסס עילה משפטית מורכבת הן בהיבט המשפטי והן ברובד העובדתי. עילה כזו אינה נגזרת באופן טבעי מעילת התביעה המקורית המצויה בתובענה שהופנתה כלפי החברה, ואשר עניינה הוא החוב הנטען כלפיה. לא ניתן להוסיף לבוררות בהבל פה עילה של הרמת מסך ולצרף צדדים נוספים להליך הבוררות, כלפיהם נטענת טענת חבות אישית לחוב החברה מכח הרמת המסך כשמדובר בהליך בוררות הבנוי על הסדר הסכמי בין הצדדים, וכאשר העילה הנוספת וצירוף הצדדים חורגים בבירור מההסכמה שניתנה" (שם, פסקה 20; ההדגשה הוספה).
השני הוא כי טענה זו אף היא לא עולה בקנה אחד עם עקרון ההסכמה בדיני בוררות ועם תכלית המעגל השלישי. כאמור לעיל, מעגל ההרחבה השלישי מבקש להתחקות אחר הסכמתו המהותית להליך הבוררות של אותו צד שצירופו מבוקש. אולם, ספק רב אם שאלת ההסכמה להליך יכולה להילמד מבחינת התנאים להרמת מסך לפי סעיף 6(א) לחוק. לא מן הנמנע כי מערכת העובדות שתעמוד בבסיס הטענות להצדקה להרמת מסך, תהא שונה ונפרדת ממערכת העובדות שעל בסיסה תוכרע שאלת ההסכמה להליך הבוררות (והשוו בהקשר זה לדבריה הנזכרים לעיל של השופטת פרוקצ'יה בעניין החברה המרכזית). גם מטעם זה אפוא, אינני סבור כי טענה להרמת מסך מלאה - מבוססת ככל שתהא - מצדיקה כשלעצמה את צירוף בעל המניה להליך הבוררות. דברים אלה אמורים מקל וחומר במקרים שבהם הטענה להרמת מסך מלאה עומדת לצד עילה אישית הקיימת ליריב כלפי בעל המניות (דיון נוסף 7/81 פנידר, חברה להשקעות פתוח ובנין בערעור מיסים נ' קסטרו, פ"ד לז(4) 673 (1983); ערעור אזרחי 1569/93 מאיה נ' פנפורד (ישראל) בע"מ, פ"ד מח(5) 705 (1994); עניין נשאשיבי; דוד מינץ "עיונים באחריות נושאי משרה בתאגיד בחדלות פירעון וההצדקות לה" ספר מרים נאור 571, 584 (2023)) - שכן במצב שכזה העובדה שמתקיימים התנאים להרמת מסך נגד בעל המניות אינה יכולה לספק הצדקה לברר את אחריותו האישית בהליך בבוררות המתנהל נגד החברה.
- אם כן, נוכח שלל הטעמים האמורים, אינני סבור כי סעיף 6(א) לחוק רלוונטי לשאלה האם יש מקום לצרף צד להליך בוררות אם לאו.
- חלופה 2 - סעיף 6(ג) לחוק החברות - מטעמים דומים לאלה שצוינו לעיל, אף אינני סבור כי יש בחלופה שבסעיף 6(ג) לחוק כדי לשמש ערוץ אפשרי לצורך צירוף צד להליך בוררות. גם בהקשר זה, צירוף להליך בוררות אינו נכנס לגדרם של המקרים בהם עוסק סעיף זה - השעיית זכות של בעל מניה לחוב מהחברה עד לפירעון חובותיה ליתר נושיה - ואף אם קיימת בפיו של צד להליך טענה להתקיימות התנאים להדחיית חובו של בעל המניה, אין בכך כדי להצדיק את צירופו להליך.
- נותרנו אפוא עם חלופה 3 - סעיף 6(ב) לחוק. במבט ראשון ניתן היה לסבור כי סעיף זה הוא המתאים למקרים כגון דא. כך גם סבר בית המשפט המחוזי בענייננו. ברם עיון מדוקדק בלשון הסעיף ובפסיקת בית משפט זה מטיל צל כבד על מסקנה זו. כמפורט לעיל, סעיף 6(ב) לחוק מאפשר ייחוס של תכונה, זכות או חובה מבעל מניה לחברה, וכן ייחוס זכות מהחברה לבעל מניה. אם כן, על מנת לקבוע כי ניתן לעשות שימוש בסעיף זה לצורך צירוף צד להליך בוררות, יש לבחון האם תניית בוררות היא בגדר תכונה, זכות או חובה כמשמעותם בסעיף 6(ב) לחוק. אלא שעיון בהלכה הפסוקה מלמד כי "תכונה" מכוונת לעניינים הנוגעים לזהותו או למאפייניו של בעליה (וראו למשל: ערעור אזרחי 2773/04 נצבא חברה להתנחלות בערעור מיסים נ' עטר, פ"ד סב(1) 456, 494 (2007-2006); עניין סיעת בת-ים, עמ' 696; ערעור אזרחי 218/96 ישקר בערעור מיסים נ' חברת השקעות דיסקונט בע"מ, פסקה 29 [נבו] (1997); בית דין גבוה לצדק 430/89 מאור שילוט ופרסום חוצות מואר בערעור מיסים נ' עיריית כפר-סבא, פ"ד מג(3) 269, 271-270 (1989); ערעור אזרחי 417/79 מרכוס נ' המר, פ"ד לז(2) 337, 353 (1983); ראו גם: ליכט, עמ' 70-69), כך שברי כי לא ניתן לסווג תניית בוררות באופן זה. כמו כן, בית משפט זה כבר נתן מקדמת דנא את דעתו באשר לאפשרות סיווגה של תניית בוררות כזכות או כחובה, בקבעו כי:
"כבר נאמר על סעיף בוררות שבחוזה שלא הרי סעיף כזה כהרי שאר הסעיפים בחוזה המטילים חובות או מקנים זכויות לצדדים [...]. בעיקרו, אין זה מנגנון שהוקם על-ידי הצדדים כדי לפתור סכסוך או ליישב חילוקי דעות שנפלו ביניהם, ואין בו חובה לצד אחד או זכות לצד השני. אין לשבץ סעיף בוררות כזה בין חובות וזכויות, ולענין האבחנה הזאת אין זו אלא הוראה נייטרלית" (ערעור אזרחי 256/63 "אטלנטיק" חברה לדייג בערעור מיסים נ' רובין, פ"ד יח(2) 294, 297 (1964) (ההדגשה הוספה); ראו גם: עניין ברימר, פסקה 23).