אובדן רווחים - תחום המנדפים
- הסכום הנדרש כאובדן רווחים נסמך על תחשיב שבו נגזר שיעור רווח מתוך סכום הכנסות אשר לפי הנטען נמנעו מדנן בתחום המנדפים (הכנסות נמנעות).
הכנסות נמנעות
- תחשיב ההכנסות הנמנעות בתחום המנדפים בוצע ע"י דנן על בסיס נתוני להבות לגבי הכנסות ממכירות או משירות בתחום זה, שנעשו שלא באמצעות דנן (אלא על ידי להבות במישרין או באמצעות מפיצים אחרים).
- בסוגיה זו, כבאחרות, התייחסו חישובי דנן לתקופה שראשיתה בחודש יוני 2016. לא מועלות טענות לגבי תקופה של כשנה שקדמה ליוני 2016, אשר בה מלכתחילה דנן הייתה אמורה לבצע פעילות שלא באופן בלעדי. הדרישות נסמכות על דחיית מועד המעבר לשלב השני של ההסכם ועל החרגת מפיצים מהבלעדיות: תשלום שיעמיד את דנן להבנתה במקום שבו הייתה אלמלא הדחייה וההחרגה.
- ראינו כי המעבר לשלב השני נדחה לראשית שנת 2017 בתיאום ובהסכמה. משכך, דרישות המועלות בעניין זה לגבי שנת 2016 אינן רלוונטיות בין אם מדובר במכירות/שירות על ידי להבות עצמה ובין אם מדובר במכירות/שירות על ידי מפיצים אחרים. לעניין זה, דין המחצית השנייה של שנת 201, כדין המחצית הראשונה של אותה שנה.
עוד ראינו כי החרגתם של מספר מפיצים מהבלעדיות הוסכמה, הגם שלא בשמחה. מסקנה זו משליכה על התקופה שמראשית שנת 2017.
- שילוב הדברים מעלה כי פעולות שיכולות להיחשב כהפרות הסכם בתחום המנדפים הן מכירות או שירות שנעשו שלא באמצעות דנן או מפיצים שהחרגתם הוסכמה, לתקופה שמראשית 2017 ועד 16.1.2018.
הכנסות מפעולות כפי שתוחמו לעיל הן הכנסות שנמנעו (בניכוי כספים שכבר יצאו לגביהם חיובים נגדיים; מרינה, עמ' 146 ש' 11-5).
מתוך סכום ההכנסות שנמנעו "ייגזר" אובדן הרווח. הדעות חלוקות לגבי סוג הרווח ולגבי שיעורו.
סוג הרווח
- דנן טוענת כי יש לקחת בחשבון רווח גולמי ("מכירות בניכוי עלות המכר בלבד, ללא ניכוי הוצאות אחרות כגון הוצאות הנהלה וכלליות, הוצאות מימון וכד'", סע' 42 לסיכומיה), להבדיל מרווח תפעולי או נקי (ר' גם סע' 45 שם). המומחה המוסכם, רו"ח ברנע, לא קיבל גישה זו, קבע כי יש להפחית הוצאות הנהלה וכלליות ולעתים גם הוצאות מימון והתייחס לרווח נקי[9].
- מקובלת עלי עמדתו של רו"ח ברנע בעניין זה. ניתן לזכור כי מדובר במומחה שזהותו הוסכמה מראש בין הצדדים, על המשתמע לגבי מקצועיותו בתחום החשבונאי הרלוונטי. הדבר ניכר גם מעדותו בחקירה, שלא הייתה מתעמתת או מתגוננת וכאשר המומחה לא חשש לאשר אפשרויות שיכולות להשפיע על תוצאת חוות דעתו לטובת הצד שמטעמו נחקר. לא מצאתי הצדקה להתערב בעמדתו המקצועית בעניין.
- ניתן גם להעיר כי מטעמה של דנן לא הובאה חוות דעת 'חיצונית' ועמדתה הובאה רק על ידי עדים מטעמה, ובעיקר דקל, סמנכ"ל הכספים, אשר ביצע את התחשיבים עבור דנן, והוא גם מי שאמון בין השאר על הדו"חות הכספיים שמועברים לרואה החשבון כדי לחוות דעה אם נערכו באופן נאות (רו"ח ישי, עמ' 29-23).
- הטענה כי רווח גולמי נהוג בחישוב הכנסות נמנעות (עמ' 360 ש' 17-1), לא גובתה ממשית וחשוב מכך, לא הייתה משכנעת בנסיבות הקונקרטיות. עמדתה של דנן היא כי אין צורך בהבאת מנכ"ל נוסף או מנהל כספים נוסף ולכן במניעת רווח יש לדבר על אובדן רווח גולמי (סע' 45 לסיכומיה), אולם אפילו לשיטתה של דנן, יש מקרים המצדיקים הפחתת הוצאות כאלה: "אלא אם כן יש פה פתיחה של חברה חדשה או של פעילות שמחייבת השקעה של הנהלה וכלליות" (עמ' 360 ש' 13-12). עדויות מטעמה של דנן עצמה לימדו על השקעת תשומות ניהוליות בהיקף משמעותי ביותר בפעילות (עמ' 324 ש' 20-17; עמ' 325 ש' 16-13 ש' 27). פעילות בהיקף כזה יכולה באופן מובנה לפגוע ביכולת ההנהלה, למשל, לקדם פעילות אחרת, אולי בתחום שכבר נושא רווחים. אם ניסתה לחסוך בכך, הרי שלאחר כשנה, החליטה דנן עצמה להביא שלושה אנשי ניהול לצורך הפעילות (עמ' 329 ש' 26 - עמ' 330 ש' 2).
- המומחה המוסכם לא עשה עבודתו קלה. הוא לא התייחס בשאלת הרווח רק לפן עקרוני של גולמי למול נקי או תפעולי, אלא בחן דברים לגופם כעולה מהאופן בו אמד את שיעור הרווח (להלן). בדיקה כזו תואמת את הכוונה העקרונית שבבסיס פיצויי קיום - העמדת נפגע במקום שבו אמור היה להיות אלמלא הופר ההסכם.
שיעור הרווח
- דנן, המתייחסת לרווח גולמי, טוענת כי בהתקנות מנדפים מדובר בשיעור של 7% רווח בלבד, ואילו במתן שירותים בתחום זה מגיע הרווח הגולמי לכדי 74% (סיפא סע' 33.2 לכתב התביעה).
- המומחה שמונה בהסכמת הצדדים הכניס שינוי ברווח הגולמי אותו יש לחשב לגבי התקנת מנדפים (צוין כי לפי נתונים שהתקבלו מדנן, התחשיב שנעשה על ידה זוקף בסעיף זה 25% מההכנסות להוצאות עבודה ו-67% לעלות חומרים, אך על בסיס מסמכים חשבונאיים אחרים של החברה סבור המומחה שהוצאות העבודה שיש לייחס הן בשיעור 40%, ובוצעה התאמה).
אשר להוצאות הנהלה וכלליות, היה המומחה נכון להניח שלנוכח הרווחיות הנמוכה ברכיב זה, הוצאות אלה יהיו קטנות יותר משיעורן בדו"חות המבוקרים (12%). להערכת המומחה, הסעיף הסתיים באיזון[10].