כמו כן יש לסווג את ההסכם כ"חוזה עסקי", קרי חוזה בין שני "עוסקים" - "מתקשרים מתוחכמים המנהלים עסקים ומיוצגים היטב מבחינה משפטית בעת ההתקשרות... אשר משקיעים זמן ומשאבים בניסוח החוזה, ומודעים היטב לכללי הפרשנות החלים" (פסקאות 2, 5 לפסק-דינו של כבוד השופט ע' גרוסקופף). לגבי "חוזה עסקי" כזה, "מתן מעמד מכריע ללשון החוזה מסייע ליצירת יציבות וודאות חוזית, שכן הוא מאפשר לצדדים מתוחכמים ומיוצגים היטב מבחינה משפטית לעצב את ההתקשרות החוזית שלהם כרצונם, תוך שימוש מושכל וזהיר בלשון ההסכם". יתרונו של חוזה כזה "בכך שהוא מקנה לצדדים במועד הכריתה שליטה מוגברת על תוכן החוזה, באמצעות כלי הניסוח שברשותם, תוך הבטחה כי הפרשן המוסמך (בית המשפט) יפעל על פי הנחיותיהם הכתובות, ולא ינסה לנחש את העומד מאחוריהם לאחר שהתגלע סכסוך ביניהם" (שם, בפסקה 6). אכן, לגבי חוזה עסקי כזה "יש להעניק ללשון הברורה בה נקטו הצדדים מעמד דומיננטי, מעמד כמעט מכריע, שכן אין הצדקה במקרה הרגיל כי בית המשפט ינסה 'לנחש' את כוונתם - ניסיון שפגיעתו בתכלית הצופה פני עתיד של שכלול ההתקשרות החוזית עולה על תועלת שיכולה לצמוח ממנו להגשמת תכליות אחרות של דיני הפרשנות החוזיים" (ע"א 9025/17 A.T.S Investments Inc ואח' נ' Segal Group (Dresden) GmbH and Co.KG (19.2.2020), בפסקה 22).
להחלת הלכות אלה לא רק על פרשנות החוזה, אלא גם על נסיבות כריתת החוזה וצורתו של החוזה, ראו לא מכבר פסק-דיני בת"א (מחוזי-ת"א) 54921-03-23 שפושניק ואח' נ' קבוצת אירודרום בע"מ ואח' (13.8.2024). יצוין כי ערעור על פסק-דין זה, שניתן אף הוא בהקשר של עסקת מכר חברה שכללה רכיב של תמורה מותנית, תלוי ועומד בפני בית-המשפט העליון (ע"א 18056-11-24).
לשון ההסכם בענייננו
- תחילה יצוין כי מבחינת מבנה ההסכם, פרק 1 של ההסכם קבע שורה ארוכה של הגדרות החלות על ההסכם, כאשר פרק 2, שכותרתו "Sale and Purchase", התייחס לעסקה עצמה. בתוך פרק 2, סעיף 2.2 התייחס למחיר מכירת החברה (Purchase Price), כאשר סעיף 2(b) התייחס לתמורה המותנית וכותרתו Earn-Out Consideration. תחת סעיף-משנה זה פורטו כל רכיבי התמורה המותנית שצוינו לעיל.
- כאמור, בענייננו ניטשה המחלוקת בין הצדדים ביחס לשני רכיבים של התמורה המותנית.
יצוין כי התובע עצמו הגדיר את השאלה הטעונה הכרעה בסעיף 4 לסיכומיו כך: "האם כדי לקבל את התמורה המותנית בגין ה...Solution Sale Award ובגין ה...Financial Target Earn-Out Payment מספיק למכור את 'פתרון הרוכשת' כהגדרתו בהסכם (הפתרון ההגנתי מפני התקפות סייבר ש- TowerSecנדרשה לפתח עבור הרמן בהתאם להסכם, וכך עשתה), כטענת התובע; או שמא נדרש לשלב בתוכו את מוצרי המדף שפיתחה TowerSec לפני חתימת ההסכם, המגינים, כטענת הרמן".