במקרה דנן, בפועל היתה לנאשם הזדמנות סבירה להתגונן גם מפני החלופה לפי ס"ק (1) בסעיף 220 לפקודה, שלא יוחסה לנאשם בכתב האישום, וזאת מהנימוקים שיצוינו להלן.
למעשה, במקרה שלפנינו אין מדובר בעבירה חלופית שונה, כי אם בחלופה אחרת של אותה עבירה, לפי סעיף 220 לפקודת מס הכנסה – כאשר העונש המרבי בגין שתי החלופות הוא זהה; לשון אחרת, בפועל אין מדובר בעבירה חלופית, כי אם בחלופה שונה של אותה עבירה לפי סעיף 220 לפקודה; זאת, כאמור, על בסיס אותן עובדות הנטענות בכתב האישום.
כפי שנקבע בפסיקה, ככלל, "עמידה בדרישה של 'הזדמנות סבירה להתגונן' אינה חייבת להתבטא באזהרה מפורשת של הנאשם... עם זאת, נקבע כי מקום שבו לא קיימת זיקה עניינית הדוקה בין התשתית הנטענת באישום לבין זו ששימשה יסוד להרשעה מתחזק הצורך באזהרה מפורשת בדבר הצורך להרחיב את מסגרת הגנתו של המערער" [עניין סמואל, בפסקה 89 לפסק-דינה של כבוד השופטת ד' ברק-ארז; ע"פ 545/88 בן-עזרא נ' מדינת ישראל, פ"ד מג(316, 323 (1989); ע"פ 2463/90 מגירא נ' מדינת ישראל (10.10.1991)].
בפועל, במקרה שלפנינו, לאחר פרסום פסק-הדין בעניין ליאת כהן, עוד במהלך פרשת התביעה הבאתי את עיקריו בפני הצדדים, כדי שיהיה ברור לנאשם שיש לבית המשפט סמכות להרשיעו גם בעבירה שלא יוחסה לו בכתב האישום, כפוף לכך שתהיה לנאשם הזדמנות סבירה להתגונן.
כמו כן, כאמור, הנאשם נמנע מלהעיד, והוא לא חלק על העובדות הנטענות בכתב האישום, כי אם רק על הנפקות המשפטית (והמיסויית) שלהן (ראו למשל תוכן פסקה 36 בפרק השני של סיכומי הנאשם) .
ככלל, כפי שהובהר בספרות ובפסיקה, הדגש בתוכן כתב האישום, על פי ה-חסד"פ, הוא על העובדות הנטענות בו, ולא על הוראות החיקוק והעבירות הנזכרות בו; וכך גם המענה של נאשם לכתב האישום צריך להתייחס לעובדות הנטענות בו, כמצוין במפורש בסעיף 152(א) לחסד"פ [ראו למשל והשוו: רע"פ 5978/04 פלוני נ' מדינת ישראל, פ"ד ס(4) 594, 606-605 (2006); ע"פ 816/10 גולד נ' מדינת ישראל (3.9.2012); ע"פ 4415/16 מדינת ישראל נ' פלוני, בפסקה 6 לפסק-דינה של כבוד השופטת (כתוארה אז) א' חיות (15.10.2017); יעקב קדמי על סדר הדין בפלילים (2009), בעמ' 912 ו-924].
יתרה מזו, בפסיקה הובהר כי "ככל שהעובדות, שבגינן מורשע נאשם בעבירה שונה מזו שיוחסה לו, נטענו כבר בכתב האישום, כך יקשה יותר על הנאשם לטעון כי נשללה ממנו ההזדמנות הסבירה להתגונן" (עניין בוכמן, בפסקה 25 והפסיקה הנוספת הנזכרת שם; עניין ליאת כהן, שם).