מהותיות המידע בענייננו
- המידע ששאלת היותו מהותי נבחנת בענייננו הוא אי תשלומם של חלק משלומי הריבית החודשיים על ההלוואה המקורית ואי פרעון קרן ההלוואה הקטנה.
יו"ר המותב קבע כי למידע "לא הייתה כל 'השפעה מהותית על התאגיד' כנדרש בתקנה 36(א)..." (סעיף 42 להחלטה, ההדגשה במקור, מ.ר). קסטיאל ודקל-שפריר שהצטרפו למסקנותיו סיכמו את עמדתם לפיה "אנו סבורים כי הרשות לא עמדה בנטל להוכיח שהמידע בעניין הפרת הסכם ההלוואה, במועדים הרלוונטיים, עולה כדי מידע מהותי המחייב בדיווח לשוק ההון" (פסקה 14 להחלטתם).
מהותיות "כמותית"
- הוועדה קבעה ש"היקף ההפרה בפועל אינו מהותי" (פסקה 5 לחוות דעתם של קסטיאל ודקל-שפריר; ור' גם סעיף 44 להחלטת יו"ר המותב שציין, ביחס להפרה כולה, שהיא הייתה "מינורית בנסיבות העניין").
זו גם הייתה העמדה שהציגה הרשות בפני הוועדה במסגרת ההליך, תוך שהבהירה כי לתפיסתה "הפרת החוזה מבחינה כמותית היא לא מהותית לחברה..." (פרוטוקול הדיון מיום 26.7.2022 עמוד 7 ש' 5, נספח 4 לתשובת לורנצי).
- עם זאת, במסגרת העתירה טענה הרשות שסכום ההפרה הוא "משמעותי" ביחס להיקף ההלוואה הגדולה גם במבחנים כמותיים.
לטעמי, אין מקום שהרשות תשנה את עמדתה ביחס לרכיבי המהותיות במסגרת העתירה. מכל מקום, גם לגופם של דברים טענת הרשות אינה יכולה להתקבל. ראשית, היקף ההפרה אליו מתייחסת הרשות בטענתה זו הוא יתרת החוב הכוללת שעמדה בינואר 2019 (סעיף 14 לכתב העתירה המנהלית). אך לא נטען שהיקפה הכמותי היה מהותי ביחס לנתוניה של החברה כגון הונה, תזרימה, הרווח הגולמי שלה או כלל נכסיה. למעלה מן הנדרש אציין, כי טענת הרשות היא שחובת הדיווח קמה לחברה כבר מיום 26.10.2018, הוא המועד שממנו ואילך היה הלווה מצוי בהפרה (סעיף 21 לכתב הטענות המנהלי). ממילא גם את טענתה "הכמותית" היה עליה לטעון ביחס להיקף ההפרה באותו מועד.
- בעתירה נטען גם שכל עוד מתרחש כשל בפירעון התשלומים הוא משפיע על תזרים החברה ואפשרותה להמשיך בפעילותה העסקית. טענה זו לא נטענה על ידי הרשות במסגרת ההליך המנהלי והיא גם לא הוכחה בפניי. ראשית, נראה שמדיווחה המיידי של החברה ביום 4.3.2018 עולה שהיא הבהירה שלצרכיה השוטפים ולמימון פעילותה העסקית השוטפת היא תעשה שימוש בתמורה שתתקבל מהקצאת המניות לדקמא, שהיקפה המיידי עמד על 7.3 מיליון ש"ח (נספח 15 לתשובת לורנצי, סעיפים 4, 9 ו-13). כלומר, על פי דיווחי החברה המימון התזרימי של פעילותה אינו מבוסס או תלוי בהחזר ריבית ההלוואות. שנית, הגם שטענת הקושי התזרימי לא הועלתה על ידי הרשות עמדה באת כוחו של לורנצי על העדר השפעת אי התשלומים על תזרים החברה (פרוטוקול הדיון בפני הוועדה ביום 5.9.2022 עמוד 6 ש' 8-5, נספח 5 לתשובת לורנצי; עמוד 76 לפרוטוקול הדיון בעתירה ש' 34-29). הרשות לא התייחסה לנתונים אלה שעל פני הדברים אינם מתיישבים עם טענתה.
- לאור האמור, אני סבורה שאין מקום להתערבות בקביעתה העובדתית של ועדת האכיפה לפיה היקף ההפרה לא היה מהותי בהיבט "הכמותי".
מהותיות "איכותית"