טענות הנתבעת
לטענת תאיר, הכמויות המופיעות במפת המדידה (ת/1) אינן רלוונטיות, הואיל וכמויות אלו אינן משקפות את העבודה שבוצעה על ידי אשל ומכל מקום לא אושרו על ידי דרכים ולפיכך תאיר אינה מחוייבת לשלם לאשל לפי כמויות אלו.
נטען, כי כמויות החפירה לא אושרו הואיל ואשל לא מסרה את השטח בהתאם למוסכם. עוד נטען, לליקויים ביישור השטח וחריגה מהגבהים שסוכמו, כך שדרכים לא יכלה למסור את השטח בצורה זו לרשות שדות התעופה, הלא היא ה-"מזמין".
תאיר טענה, כי שילמה מקדמה לאשל לפנים משורת הדין, אך התחייבותה לשלם לאשל מותנית "גב לגב" באישור כמויות החפירה על ידי דרכים.
לטענת תאיר, רק לאחר שדרכים אישרה בינואר 2013 כמות החפירה של 31,617 מ"ק, בקיזוז תשלום אשר נדרש על ידי דרכים, לצורך השלמת הביצוע שהביא לאישור כמות חפירה זו על ידי דרכים, קמה חובת התשלום של תאיר לאשל ואף זו רק בגובה השלמת ההפרש בין המקדמה ששולמה לבין הסכום המקוזז אשר אושר על ידי דרכים, הואיל והקיזוז נוצר עקב ליקויים בעבודת אשל.
נטען, כי הואיל ובגין הפרש זה ניתן פסק דין מוסכם יש לדחות את יתרת התביעה.
דיון והכרעה
בדיון שהתקיים בפניי ביום 08.03.16 העידו מטעם אשל: מר אלברט שמשי – מודד מוסמך, אשר ביצע חישוב של כמות החפירה לפי ת/1 וה"ה יוסף ורן הדרי. מטעם תאיר העידו: אמיר ומר גיל טודרס – מנהל פרויקט מטעם דרכים (להלן: "טודרס").
הצדדים הסכימו שמשמעות ההתחייבות "גב לגב" בהסכם היא ביחס לכמויות החפירה שיאושרו על ידי דרכים. אמיר בעדותו הבהיר זאת (עמוד 34, שורות 13-11 לפרוטוקול) :
"ש: אם לצורך העניין היתה מאושרת כמות איקס, ומסיבה כזאת או אחרת לא היה משולם האיקס הזה, ההתחייבויות שלכם לשלם היא התחיבות עצמאית?
ת: כן, הוא היה מקבל את הכסף שלו ברגע שהיו מאשרים לי את הכמות."
יוסף מאשר בעדותו (עמוד 17, שורות 13-11 לפרוטוקול) :
"ש: ההסכם שאתה חתמת עם הנתבעת ומה שמופיע כנספח א' שלך, סיכמתם שמה שדרכים יאשרו מבחינת כמות חפירה זה מה שישולם לך?
ת: נכון."
מנספח ג' לתצהירו של אמיר עולה, שדרכים אישרה לתאיר חפירה בכמות של 31,617 מ"ק במיקום נשוא התובענה.
תאיר טענה, כי לאור קיומה של תניית "גב לגב" בהסכם שבין אשל לתאיר אין מקום לחייב את תאיר לשלם לאשל עבור כמויות חפירה מעבר לכמויות אשר אושרו על ידי דרכים. מנגד טענה אשל, כי עצם קיומה של תניית "גב לגב" בהסכם אינו משחרר את תאיר מהתחייבויותיה לאשל ומתחייבת בחינת נסיבות המקרה לגופן.