אם כן, בעיקרם של דברים, יש לבחון אם חומרת המעשים (חשיפה למעשה אלימות קשה במיוחד, או חשיפה לשורת אירועים בדרגת חומרה פחותה אך הנעשית בתדירות גבוהה) או עוצמת החשיפה לאירועי האלימות (חשיפה ממשית, כך שהקטין ממש הופך לחלק מההתרחשות עצמה) - מלמדים על כך שיסודות עבירת ההתעללות מתקיימים.
- יישום שני מבחנים אלה על נסיבות ענייננו מוליך למסקנה כי יש לזכות את המערערת מעבירת ההתעללות. אשר למבחן חומרת המעשים - כאמור לעיל, לגישתי יש לזכות את המערערת מעבירות תקיפה רבות בהן היא הורשעה בהכרעת דינו של בית המשפט קמא, וביחס לעיקר מעשי התקיפה בהם הרשעתה עומדת על כנה, הובהר כי הם מצויים ברף חומרה נמוך. לפיכך, מבחן חומרת המעשים איננו מצדיק לראות בחשיפת ילדי הגן למעשי התקיפה הללו כהתעללות (ראו בדומה, עניין בנימין, בפסקה 45 לפסק דינו של חברי, השופט כבוב). ודוק, חלק ממעשי התקיפה בהם הורשעה המערערת אכן חמורים - למשל המקרה שבו המערערת סטרה בחוזקה לאחד מילדי הגן - אולם מדובר באחוז קטן יחסית ממכלול המעשים, ולא ניתן להסתפק בהם על מנת לקבוע שמבחן זה מתקיים. אף מבחן עוצמת החשיפה איננו תומך בהרשעת המערערת בעבירת ההתעללות, שכן חשיפת ילדי הגן למעשי התקיפה, כפי שעולה מצפייה בסרטונים, לא הייתה ברמה כזו שהם נהפכו לחלק מההתרחשות עצמה; להבדיל מעצם נוכחותם בסמוך להתרחשות, אשר אין די בה. נוסף על כך, מעשי התקיפה היו קצרים (לרוב נמשכו שניות בודדות); חלקם לא נעשה בפני ילדים אחרים; ובאופן כללי נראה כי ילדי הגן היו עסוקים בענייניהם, ולא נתנו דעתם (ואף לא שמו לב) למעשי המערערת. בהתאם, לא נראה כי היו למעשים השפעה על הילדים, לא כל שכן השפעה ממשית כנדרש במבחן זה (ראו בדומה בעניין בנימין, בפסקה 13 לחוות דעתה של השופטת כנפי-שטייניץ). לנוכח זאת, מסקנתי היא כי יש לזכות את המערערת מההרשעה באישום 16.
סיכום הערעור על הכרעת הדין
- לסיכום הדיון ביחס להכרעת הדין, סבורני כי יש לקבל את הערעור בחלקו, ולזכות את המערערת מעבירה אחת של תקיפת קטין; מ-18 עבירות של תקיפה סתם; מעבירה אחת של השארת ילד בלא השגחה; ומשתי עבירות של התעללות. כן יש להמיר שתי עבירות של תקיפת קטין בעבירות של תקיפה סתם.
כנגזר מכך, חלף הכרעת הדין של בית המשפט קמא, יש לשיטתי להרשיע את המערערת בעבירות הבאות:
- א. 2 עבירות של תקיפת קטין.
- ב. 17 עבירות של תקיפה סתם.
- ג. עבירה אחת של השארת ילד בלא השגחה.
- לנוחות הקוראים, להלן טבלה המסכמת את כלל השינויים שחלו בהרשעת המערערת:
| מס׳ אישום | מס׳ אירוע | העבירה בה הורשעה המערערת בבית המשפט קמא | האם הוגש ערעור? | קבלת/ דחיית הערעור | |
| 1 | עבירה אחת של תקיפת קטין | כן | מתקבל. | ||
| 2 | שתי עבירות של תקיפה סתם (בכתב האישום אחת מהן הייתה תקיפת קטין) | לא | - | ||
| 3 | עבירת אחת של תקיפה סתם | כן | נדחה. | ||
| 4 | המערערת זוכתה משתי עבירות תקיפה | - | - | ||
| 5 | אירוע 1 | המערערת זוכתה מעבירת תקיפה | - | - | |
| אירוע 2 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| 6 | עבירה אחת של תקיפת קטין ושתי עבירות של תקיפה סתם | כן | מתקבל; יש לזכות משתי עבירות תקיפה סתם, ולהמיר הרשעה בעבירת תקיפת קטין בהרשעה בעבירת תקיפה סתם. | ||
| 7 | אירוע 1 | עבירת אחת של תקיפה סתם | כן | נדחה. | |
| אירוע 2 | עבירה אחת של תקיפת קטין | לא | - | ||
| 8 | עבירה אחת של תקיפה סתם ובעבירה של השארת ילד ללא השגחה | כן | מתקבל לגבי עבירת תקיפה סתם; ונדחה לגבי עבירת השארת ילד ללא השגחה. | ||
| 9 | |||||
| אירוע 1 | עבירת אחת של תקיפה סתם | כן | נדחה. | ||
| אירועים 3-2 | שתי עבירות של תקיפה סתם | לא | - | ||
| אירועים 5-4 | עבירת אחת של תקיפה סתם | לא | - | ||
| אירועים 8-6 | שלוש עבירות של תקיפה סתם | כן, כלפי אירועים 6 ו-8 | מתקבל. זיכוי משתי הרשעות בתקיפה סתם. | ||
| אירועים 10-9 | שתי עבירות של תקיפה סתם | לא | - | ||
| אירועים 12-11 | עבירה אחת של תקיפת סתם | כן | מתקבל. | ||
| 10 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | נדחה. | ||
| 11 | אירוע 1 | המערערת זוכתה מעבירת תקיפה סתם | - | - | |
| אירוע 2 | עבירת אחת של תקיפת קטין | כן | מתקבל; יש להרשיע במקום בעבירת תקיפה סתם. | ||
| אירוע 3 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| 12 | אירוע 1 | עבירה אחת של תקיפת קטין | כן | נדחה. | |
| אירוע 2 | עבירה אחת של תקיפה סתם (במקום תקיפת קטין) | לא | - | ||
| 13 | עבירה אחת של השארת ילד ללא השגחה | כן | מתקבל. | ||
| 14 | |||||
| אירוע 1 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| אירוע 2 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| אירוע 3 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | נדחה. | ||
| אירוע 4 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| אירוע 5 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| אירוע 6 | המערערת זוכתה מעבירה אחת של תקיפה סתם | - | - | ||
| אירוע 7 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| אירוע 8 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| אירוע 9 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| אירוע 10 | עבירה אחת של תקיפה סתם | כן | מתקבל. | ||
| אירוע 11 | שלוש עבירות של תקיפה סתם | כן | מתקבל ביחס לשתי הרשעות (מתוך שלוש). | ||
| 15 | אירוע 1 | עבירה אחת של התעללות בקטין (המדינה סבורה שיש להרשיע בעבירת הזנחה) | כן | מתקבל. | |
| אירוע 2 | המדינה חזרה בה מעבירה אחת של התעללות בקטין | - | - | ||
| 16 | עבירה אחת של התעללות בקטין | כן | מתקבל. | ||