מכל מקום אין חולק כי הצעה זו לא הועמדה להצבעת הדירקטוריון, ולא נמסר לו עדכון בעניינה. ומכאן שממילא אפיק זה לא נבחן על ידו. בעניין זה אין לייחס דופי לדירקטורים, שלא היה עליהם לדעת עליה. ובכל הנוגע לאחריות מר נחמיה לאי-העלתה לדיון אתייחס כשאבחן את אחריותו.
- הנה כי כן, ביום 3.11.16 התכנס דירקטוריון החברה לדון באפשרויות העומדות לרשותו (נספח 41 לתצהירי הדירקטורים). על הפרק עמד אישור העסקה עם קבוצת דיין, שכללה מכירת מניות החברות המחזיקות בנכסים בצרפת ונכס בגרמניה. בפתח הישיבה צוין כי העסקה כבר נחתמה, אך יש בה תנאי מתלה, המתנה את תקפותה באישור הדירקטוריון. מכאן שעל הדירקטוריון לבדוק האם לאשרה (עמ' 1).
עוד צוין כי העסקה כוללת מכירת 76% מהאחזקות בנכסים בצרפת, ויש להשיב למר קנפלר 3.5 מיליון יורו (עמ' 3). עיון בהסכם שהועמד לעיון הדירקטוריון קובע כי התמורה בעבור מכירת 76% מהזכויות של החברה בנכסי צרפת בסך 2.6 מיליון יורו (ראו סעיף 1.2 להסכם).
דירקטוריון החברה אישר את העסקה. מקובלת עלי עמדת הדירקטורים כי מבחינתם זו הייתה העסקה היחידה שעמדה מעשית על השולחן. כפי שהעיד מר דוברובסקי, יו"ר הדירקטוריון, "לא רק שהבנו שהעסקה עם האחים דיין משרתת בצורה הטובה ביותר את טובת החברה באותה העת, נמסר לנו בישיבת הדירקטוריון בה אושרה העסקה - שזו העסקה היחידה על הפרק, אשר מאפשרת לחברה לעמוד בפירעון ההלוואות במועדים שסוכמו, 'היות שאין אלטרנטיבה אחרת לקבל 6 מיליון אירו במיידי' [...]. במילים אחרות, לא עמדה בפני הדירקטוריון שום אלטרנטיבה אחרת שתימנע קריסה מוחלטת של החברה, זולת העסקה עם האחים דיין" (פסקה 142 לתצהירו [ההדגשות במקור]).
- נראה לי ברור שהעסקה הזו הייתה טובה יותר מהעסקה שגובשה עם מר קנפלר, לפני עדכונה. רכיב המזומן של העסקה של מר קנפלר היה נמוך יותר, ובל נשכח שעמד לחובתו ניסיון העבר בו הוא לא עמד בתשלום חלק מהתמורות שסוכמו, שהרי גם השלמת העסקה הקודמת לא בוצעה. בנסיבות אלה היתה ברורה החשדנות שנקט כלפיו הדירקטוריון.
למעשה אפילו מר לורנצי, שותפו להצעה של מר קנפלר, הודה, בהגינותו, שהצעת קבוצת דיין הייתה עדיפה. הוא העיד שקבוצת דיין שילמה מחיר גבוה מידי, לשיטתו, ביחס למה שמכרו להם (עמ' 256, ש. 29).
וכפי שיוסבר בהמשך, גם אם היתה מועלית לדיון ההצעה העדכנית של מר קנפלר, ככל שניתן לראותה ככזו, לא היה בכך כדי לשנות, היות שגם היא הייתה נחותה מהצעת קבוצת דיין.