הנה כי כן, נאמר שקשה להלום כי יתאפשר ביצוע מעקף ועסקה שכזו תיוותר על כנה גם אם לא זכתה לאישורים הנדרשים; אך מה נעשה והמציאות מזמנת לפתחנו מקרים מיוחדים, המצריכים מענים לא שגרתיים, וכזה הוא המקרה הנוכחי.
בנסיבות העניין הגיעו מר קנפלר והחברה להסכם פשרה, שקיבל תוקף של פסק דין. מר קנפלר קיבל את כספי השקעתו בחזרה, והוסר האיום מעל קיום העסקה עם קבוצת דיין. מכאן שאין מקום לדון בביטול העסקה עמה, גם אם נצא מנקודת הנחה שהיה עליה להתגבש בפרוצדורה דיונית מיוחדת.
- אלא שאין ענייננו במישור דיני החברות הבוחנים את הדברים מזווית הראיה הפנימית לחברה, אלא אנו עוסקים בדיני הנזיקין. האם העובדה שלא ננקטה הפרוצדורה הראויה משנה את התמונה מבחינת האחריות הנזיקית של הדירקטורים כלפי מר קנפלר?
בהתאם להנחה המחמירה שהנחתי, היה על הדירקטורים לוודא כי העסקאות זוכות לאישורים המתאימים והם לא עשו כן. האם בכך עוולו כלפי מר קנפלר? האם עניין זה מצדיק סטייה מתוצאות הניתוח עד כה, תוך הטלת אחריות אישית עליהם, שעה שמבחינת החברה ובמישור דיני החברות העסקה שרירה וקיימת?
תשובתי היא בשלילה. גם בהינתן ההנחה המחמירה לא יקומו יחסי שכנות של הדירקטורים עם מר קנפלר, ולא יכונו מעמד בדין ויריבות משפטית אישית, שתוכלנה לבסס אחריות אישית שלהם.
- כמה טעמים לדבר.
ראשית, מר קנפלר עצמו מושתק מלהעלות את הטענה, לאור התנהלותו. שהרי גם העסקה המקורית של חברת ADN עמו לא אושרה בפרוצדורה המיוחדת, וגם איש לא העלה שיש לאשר את העסקה העדכנית עמו בפרוצדורה שכזו.
כאן יש לזכור שמר קנפלר היה מודע היטב בזמן אמת לעניין דיני עסקאות בעלי עניין. הוא הרי טוען בהליך שלפני כי הסיבה המהותית שבגינה לא קודמה העסקה עם קרן תמיר-פישמן נבעה מהצורך לקדם את העסקה במהירות, והנה קידומה תלוי היה בקיום פרוצדורה מיוחדת, שכן דובר, מבחינתו שלו, בעסקת בעל עניין. זאת משום מר קנפלר הוציא כבר הון אישי לשם קידומה, והתקשרות הקרן בעסקה הייתה מובילה להשבת הכספים שהוציא (ראו לעיל בפסקה 138).
הנה כי כן, מר קנפלר היה מודע לכך שקידום העסקה שלו עם חברת ADN תיטיב עם מר נחמיה שערב אישית לחובות. הוא הסכים לקדם את העסקה המקורית בלוחות זמנים מהירים, תוך מודעות לכך שהיא לא מאושרת בפרוצדורות המורכבות יותר, שכן ביקש לקבל את זכויותיו בחברות הנכסים בצרפת במהירות ובמחיר המוסכם. הוא שאף לקבל את תזרים ההכנסות מחברות אלה. בהמשך ביקש לקבל את השליטה המלאה בנכסים, ושוב גילה נכונות לקדם את העסקאות במהירות רבה, ללא התעכבות על הפרוצדורות הנדרשות, כך שאלה תינקטנה מראש. כזאת עשה כיוון שהדבר צפוי היה להיטיב עמו.