המבקש אינו מכחיש את עברו הפלילי, אולם טוען כי המשיבים היו מודעים לעברו הפלילי וכי לא הציג בפניהם מצגים כוזבים באשר לכישוריו. מאליו מובן כי אם תובענת המשיבים תתקבל, תתבטל הקצאת המניות והמבקש יחדל להיות חבר בחברה.
הליך משפטי אחר אותו ראוי להזכיר הוא תביעה כספית אותה הגיש המבקש נגד החברה בבית הדין האזורי לעבודה לאחר פיטוריו מתפקידו כמנכ"ל.
התשתית הנורמטיבית
לצורך דיוננו אניח כי כל עוד המבקש רשום בפנקס החברים כבעל מניות, ומאחר וקיבל הזמנה להשתתף בהקצאת ההון, זכותו להשתתף בגיוס ההון עליו החליט דירקטוריון החברה. הנחה זו מחייבת התייחסות לשאלה האם עומדת למבקש זכות לקבלת המידע.
חוק ניירות ערך, תשכ"ח - 1968, מחייב הפונה בהצעת מניות לציבור בפרסום תשקיף, וההוראות בנושא התשקיף מגדירות מהו המידע אותו על המציע לספק לציבור. אילו חל החוק על ענייננו, היה הבסיס הנורמטיבי על פיו היתה מוכרעת בקשת המבקש קיום הוראות החוק ביחס לתשקיף. תביעת מידע מעבר לדרישת התשקיף היתה נדחית. תביעה למסירת מידע שהחוק מחייב הכללתו בתשקיף ולא נכלל בו היתה מתקבלת. דרישה להצגת מסמכים כדי לבדוק את אמינות תוכנו של התשקיף היתה נדחית, כשהערובה לאמיתות תכנו של התשקיף ולהיותו גילוי נאות של המידע הדרוש היא האחריות האזרחית והפלילית של הדירקטורים ופונקציונרים אחרים כמו רו"ח, עו"ד ואחרים, המעורבים בעריכת התשקיף.
דא עקא, שענייננו אינו בהצעה לציבור, ועל כן הוראות חוק ניירות ערך אינן מספקות את המענה לשאלתנו.
מקור אפשרי אחר הוא חוק החברות, אולם חוק זה אינו קובע איזה מידע על החברה לספק לבעל מניות במסגרת גיוס הון.
התשתית הנורמטיבית עליה מבוססת טענת המבקש לזכות לקבלת המידע והמסמכים הנדרשים על ידו הוא חובת ניהול משא ומתן בתום לב הקבועה בסעיף 12 לחוק החוזים (חלק כללי), תשל"ג - 1973.
מסופקני אם מסעיף זה תצמח ישועת המבקש, באשר הזמנה להשתתף בגיוס הון בדרך של הקצאת מניות שהופנתה למבקש אינה פתיחה של משא ומתן, שכן תנאי העיסקה מוכתבים על ידי החברה, ולמגיש אין זכות להשתתף בקביעת תנאי העיסקה. רוצה, משתתף בגיוס ההון בתנאים שנקבעו בהצעה, ואז לפנינו חוזה שנכרת ללא שקדם לו משא ומתן. רוצה אינו משתתף, וגם אז לא מתקיים משא ומתן.
מצב דברים זה אינו עונה להגדרת המונח משא ומתן.
מקור אפשרי אחר להטלת חובת תום לב הוא סעיף 39 לחוק החוזים הנ"ל, לגביו נקבע בפסיקה כי חובת תום הלב הקבועה בו מתפרסת על פני המשפט כולו. הנה כי כן נמצאה לנו נורמה מכוחה הוכפפה החברה לחובת תום הלב בהליך גיוס ההון עליו החליטה.