בחברה, זכויות תביעה ותרופות, עמ' 307).י. כהן סבור שלצורך הוכחת הקיפוח די להוכיח שאדם סביר היה מסיק מהנסיבות ומההתנהגות המקפחים כי הם אכן נהגו בדרך מקפחת. (גישה זו אומצה בה"פ 2113/94 צנה בע"מ ואח' נגד פולן בע"מ ואח' [פורסם בנבו]. מפרשת בכר עולה, כי הביטוי "קיפוח" אשר החליף את הביטוי "עושק המיעוט", הינו בעיקרו מצב של חלוקת משאבים בצורה בלתי הוגנת במסגרת היחסים שבין בעלי השליטה בחברה ובעלי מניות המיעוט שבה.
10.2 מסקירת הסוגיה בפסיקה, עולה, כי די אם ניתן להוכיח שמבחינה אובייקטיבית ניתן להסיק שהפעולה אשר נעשתה, ושמבצעיה הם הרוב או בעלי השליטה, אכן מקפחת את המיעוט ופוגעת באופן בלתי סביר באינטרסים ובציפיות לגיטימית של המיעוט.
10.3 כעולה מ ע"א 2773/04 נצבא חברה להתנחלות בע"מ נ' מאיר עטר ו-35 אחרים, [פורסם בנבו] מיום 14/12/2006, תכליתו של סעיף 191 לחוק הנ"ל, הינו להבטיח יעילות והגינות בניהול ענייני החברה. הסעיף נועד גם להבטיח כי ענייני החברה יתנהלו ביעילות על ידי הרוב ובו בזמן ביקש הסעיף להבטיח, כי הרוב יפעל בהגינות כלפי המיעוט.פסה"ד מצטט את ד"ר צ' כהן בספרה , בעלי המניות בחברה – זכויות תביעה ותרופות (לשכת עורכי הדין, תשנ"א), 303:
" קשה להציע מבחן אנליטי, שלפיו ייקבע מה הן ציפיות לגיטימיות של הצדדים לעניין זה. על העוסק בשאלה זו להשתמש בחוש המומחיות של המשפטן, ובאמצעותו ליתן תשובה לשאלה האמורה. בקביעת מערכת הציפיות המוצדקת יש כאמור, מקום להתחשב באופייה של החברה ובמכלול נסיבות העניין" (הוספה, שם, בעמ' 309).
תוכנה של עילת הקיפוח הינו גמיש ותלוי באופיה של החברה ובנסיבות העניין.המחברת א' חביב-סגל, דיני חברות-לאחר חוק החברות החדש (תשנ"ט, כרך א', 449) ציינה:
" לעיתים, צרכיה העסקיים של החברה עצמה מחייבים את החלוקה הלא-שוויונית...מכאן, שהדינמיות העסקית בפעילותה של החברה עצמה מחייבת מידה מסוימת של גמישות וכוח בידי בעלי השליטה לבצע את הפעולות הנדרשות, גם כאשר אלו משנות את ההקצאה המקורית".
10.4 יש לבחון, האם בעניינו פגעו המשיבים, באופן בלתי סביר, באינטרסים ובציפיות של המבקש?
10.5 ראשית יש לומר , כי על המבקש להרים את הנטל הראשוני להוכיח את הקיפוח (ראו פרשת "בכר" הנ"ל). המבקש טוען שההחלטות האחרונות אשר נתקבלו בחברה שינו את הסטטוס-קוו בחברה שהתקיים עד אז. בכך הרים המבקש את נטל ההוכחה, בכך שהוכיח את טענת הקיפוח באופן לכאורי. ולכן, די בשינוי זה לרעת המבקש, בכדי להעביר את הנטל לכתפי המשיבים.