- בהגדרת "תגמול" נכלל המונח "שכר". "שכר" מוגדר בחוק: "לרבות תנאים נלווים לשכר, ובכלל זה החזקת רכב, טלפון, תנאים סוציאליים, הפרשות בשל סיום יחסי עובד-מעביד, וכל הכנסה שנזקפה לשכר בשל מרכיב שהוענק לעובד" (ההדגשות הוספו - מ.נ.).
- לנוכח ההגדרות הללו עולה, לטענת איגוד הבנקים, שאלה אם תשלום פנסיוני ופיצויי פיטורים על פי דין הם בגדר "תגמול". לכאורה הגדרת התגמול בחוק מוציאה מתוכה רכיבים אלה. עם זאת, מתעורר ספק בעניין זה נוכח העובדה שבהגדרת "תגמול" נכלל "שכר", הכולל "תנאים סוציאליים" ו"הפרשות בשל סיום יחסי עובד-מעביד". לאורה של הגדרה זו, ניתן לטעון כי המונח "שאינו תשלום פנסיוני ושאינו פיצויי פיטורים על פי דין" לא בא להחריג רכיבים אלה, אלא רק להבהיר את מאפייניו של תגמול פרישה אחר (שאינו תשלום פנסיוני ושאינו פיצויי פיטורים על פי דין).
- הנימוקים העקרוניים שהובילו אותי להימנע מהכרעה בטענת הייחוס לאחור, יפים גם לטענות בעניין הגדרת "תגמול". עם זאת, מבלי לקבוע עמדה נחרצת, נראה כי הכף נוטה לטובת הכרעה כי פיצויי פיטורין על פי דין יוחרגו מגדר "תגמול". זאת, בין השאר, לאור ההיסטוריה החקיקתית (ראו פרוטוקול ישיבה מס' 273 של ועדת הכספים, הכנסת ה-20, 27-23 (15.2.2016), שם צוין כי יש להוציא פיצויי פיטורין על פי דין מגדרי החוק). אף המדינה בתשובתה ראתה את הדברים באופן דומה. באשר לתשלום פנסיוני, התמונה מורכבת יותר. התיבה "תשלום פנסיוני" יכולה להתפרש בדרכים שונות, לרבות באופן שיוביל לצמצום יתר של תחולתה של מגבלת היחס. הביטוי הכללי "תשלום פנסיוני" עשוי לכאורה להחיל מגוון רחב של סוגי תגמולים. חשש זה מתחזק נוכח הרשימות שהעבירו לעיוננו העותרים שבהן פורטו סוגי התגמולים שעלולים להיפגע כתוצאה מהוראות החוק. עמדתה של המדינה הייתה כי אין להחריג מגדר "תגמול" תשלומים פנסיוניים, ולכל היותר ניתן להחריג הפרשות פנסיוניות בשיעורים המחויבים על פי דין. טענות אלה נותרו בשולי הדברים ולא התחדדו בדיון לפנינו. מכל מקום, לגבי סעד מבוקש זה לא ניתן צו על תנאי ואף שאלה זו נשאיר לעת מצוא.
אשר על כן, עתירת איגוד הבנקים ביחס לשני הסעדים האחרונים, נמחקת.
אחרית דבר
- העתירות שלפנינו הוגשו בצל החשש כי המגבלות שנקבעו בחוק יובילו לפרישה המונית של בכירי המערכת הפיננסית, פרישה שתגרור משבר ניהולי בתאגידים הפיננסיים. חששות אלה באו לידי ביטוי במכתבה מיום 21.5.2016 של המפקחת על הבנקים למשנה ליועץ המשפטי לממשלה (מש/4 לתצהיר התשובה מטעם המדינה). איגוד הבנקים אף צירף לעתירתו חוות דעת של פרופ' משה צבירן, שבה הזהיר כי "ככל שלא יימצא פתרון רגולטורי או חשבונאי לסוגיה זו עלול הדבר להוביל לפרישה מהירה של מנהלים ועובדים בכירים" (פיסקה 13). חוות הדעת מבוססת על הנחה סמויה כי השיקול המכריע בבחירת דרכו המקצועית של אדם הוא מיקסום הכנסות. תיתכן גם גישה אחרת המביאה בחשבון כי אנשים בוחרים להם מקום עבודה משיקולים נוספים, כגון אתגר מקצועי, רצון להגשמה עצמית, סיפוק והשאיפה להשפיע ולהועיל. לעניין היקף העזיבה, מדובר בתרחיש צופה פני עתיד. לבית המשפט אין כלים להעריך את השפעותיו של החוק על פעולתם של עובדי התאגידים הפיננסיים. אני מניחה כי בין העובדים הבכירים עשויה להיות שונות, למשל בתוכן החוזים עליהם הם חתומים, בוותק, בגיל, בקרבתם למועד הפרישה, ועוד, והדברים עשויים להשליך על החלטותיהם. רצונם של ראשי המערכת הפיננסית – כבודם. אולם, אף אם נצא מהנחה כי החשש שהביעה המפקחת על הבנקים, הקרובה אל "השטח", הוא ממשי, הרי הקביעה אם החוק חוקתי אם לא ומה פרשנותו הראויה, אינה יכולה להיגזר מההערכה לגבי השאלה כיצד ישפיע החוק על החלטות העובדים הבכירים. הניתוח המשפטי חייב להיות "חף" משיקולים אלה. פרשנות החוק צריכה להיות אובייקטיבית, על יסוד לשונו ותכליתו. כפי שציינתי בפתח הדברים, אין אנו בודקים את תבונתו של החוק או אם הוא יעיל וצודק. בית המשפט בוחן את חוקתיותו ואת פרשנותו האובייקטיבית.
- ככל שפרשנות החוק כרוכה בעניינים שבמומחיות, כגון הסוגיות החשבונאיות שהצדדים העלו לפנינו, יש לבססם על תשתית ראויה. העותרים בענייננו לא הניחו תשתית עובדתית מספקת לפתרונות חשבונאיים, ככל שישנם, ואף לא הגישו לנו כל חוות דעת חשבונאית (ולא נעלם מעינינו מכתבו של סגן המפקחת, שהתייחס כאמור לאפשרות להגן על תגמולים בגינם ייעשו הפרשות חשבונאיות לפני תום תקופת ההתארגנות). בתי המשפט מתמודדים חדשות לבקרים עם סוגיות חשבונאיות. אולם, לא ניתן להניח לפתחו של בית המשפט הכרעה בסוגיות כאלה ללא תשתית וכלים מתאימים, בבחינת "תבן אין ניתן לעבדייך ולבנים אומרים לנו עשו" (שמות ה', ט"ז). עצם החשש מפני השלכותיו של החוק אינו מצדיק אימוץ פתרונות שאינם מבוססים דיים ואשר השלכותיהם לא ברורות. גם אין מקום בשל חשש זה כשלעצמו לתת לראשי המערכת הפיננסית "פסיקה מקדמית" (Pre-Ruling) בסוגיות השונות שהעלו.