עם זאת, ניתן לקבוע באופן כללי כי הליכי הגישור אינם מתקיימים בחלל ריק.
בית המשפט הבהיר בה"פ (ת"א) 26723-10-16 אליהו עזרא נ' לבנה כדורי (24.8.2017) -
"ההליך הוא תהליך. הוא מתנהל "כהליך מובנה, בעל מספר שלבים, שעיקרם: הכנה, פתיחה, הצגת נקודות הראות, זיהוי נושאי הגישור ויצירת סדר יום, זיהוי האינטרסים והגדרתם, יצירת אופציות לפתרון, הערכת החלופות, יצירת הסכמה, ורישום ההסכם שהושג" (שרה בן ארצי, אחריות המגשר 31 (2012)...
יש לאפשר לצדדים את מלוא הגמישות בהתנהלותם, עד לאישורו של ההסדר בבית המשפט...
המגשר אינו מכריע בסכסוך, אלא מטרתו להביא את הצדדים לאותה הסכמה מיוחלת, תוך לקיחה בחשבון של כל הסיכויים והסיכונים. מכאן שכפיית הסכמה וגישור הינם בבחינת תרתי דסתרי."...
בנוסף הבהיר בית המשפט בעניין בע"מ 8769/08 פלוני נ' פלונית (2008) כי "גם אם חתמו הצדדים על "הסכם גישור" כדת וכדין, בקשה למתן תוקף של פסק דין צריכה להיות על דעת שניהם וההסכם צריך להיות מוגש על ידי המגשר. ואגב, מדובר בהסכמה נפרדת ועצמאית- שאינה תלויה מיניה וביה בהסכמה לחתימה על "הסדר הגישור"".
- הוראות החוק והתקנות אינן מתייחסות לשאלת אחריותו הנזיקית של המגשר.
הן פורסות את חובותיו במסגרת הליך הגישור וסמכויותיו במסגרת הליך הגישור ואישורו.
במאמרו "אחריות המגשר בנזיקין בתביעה בגין התרשלות במילוי תפקידו" פורש המגשר עו"ד גיורא אלוני את המצב החוקי והרעיוני בסוגית האפשרות לקבוע חיובו של מגשר בנזיקין.
המאמר, המבוסס על מאמרו של A.K.C. Koo "Exploring Mediator Liability in Negligence" (2016) 45 Common Law World Review 165-185. בוחן את הפסיקה הקיימת בנושא בעולם בסוגיה.
כעולה מהסקירה, עיקר חובות המגשר מצויות בתחום האתיקה של הגישור ואופן התנהלותו כפוף לחובתו הכללית, הקבועה גם בתקנות הגישור, לנהוג בהגינות ובתום לב במסגרת ההליך.
- משכך, רעיונית, אני מוצאת כי בעת שהמגשר פועל במסגרת תפקידו, פעולה שאינה בהתאם לנורמות ההתנהגות הצפויות עשויה להקים כנגדו טענת רשלנות.
בדומה לרשלנות מקצועית של כל בעל תפקיד אחר, גם המגשר, ככל ולא ימלא את תפקידו באופן המצופה ממנו, עשוי לחוב ברשלנות מקצועית וזאת בהתקיים התנאים בדין לקביעת קיומה של רשלנות כאמור.
על הטוען לקיומה של רשלנות להוכיח כי קיימת חובת זהירות מושגית וקונקרטית כלפי הנפגע, כי חובה זו הופרה וכי קיים קשר סיבתי בין ההפרה ובין הנזק שנגרם. בעת שנבחנת אחריות המגשר, יש לשים אל לב, כאמור לעיל, כי המגשר אינו צד להליך הגישור ולהסדר הגישור אשר לו מעמד עצמאי.