בהתייחס למבחן יכולת הפירעון, מבחין הכנ"ר בין העניין שלפנינו לבין עניין בזק אליו הפנה המערער, כיוון ששם החלוקה אמורה היתה להתבצע במנות ועל פני פרק זמן ממושך. למרות שבענייננו לא נדרש בית משפט קמא באופן ספציפי ליכולת הפירעון במועד ביצוע החלוקה, הוא התייחס לתקופה שלאחר אישור החלוקה, ובתוך כך "כיסה" גם מועד זה.
הכנ"ר סבור כי צדק בית משפט קמא בקביעתו כי המפרק מחויב בחקירה בסיסית בטרם הגשת תביעה נגד הדירקטורים, נוכח סמכויות החקירה והבירור המואצלות לו על ידי בית משפט של הפירוק. בנוסף, שב הכנ"ר על חלק מקביעותיו העובדתיות של בית משפט קמא ועומד על ההלכה לפיה ערכאת הערעור לא תתערב בנקל בממצאי עובדה של הערכאה הדיונית, למעט במקרים חריגים.
דיון והכרעה
- פסק דינו של בית המשפט המחוזי בהיר ומפורט. בית המשפט התייחס במסגרתו לטענות השונות של המערער, ולמעלה מן הדרוש, בחר לדון גם באותן טענות מהן חזר בו המערער בשלב מסוים במהלך הדיון בבית משפט קמא, אך משום מה שב אליהן בסיכומיו. בערעור, שוב בחר המערער להעלות מגוון טענות – עובדתיות ומשפטיות, על אף שאת חלקן זנח עוד בבית משפט קמא. בדיון שבפנינו התמקד המערער בטענה אחת – חלוף הזמן שבין מועד הגשת הבקשה לחלוקה וקבלת האישור מבית המשפט, לבין מועד ביצוע החלוקה בפועל, ובהמשך, מועד השלמת ההון, כנדרש בתנאי מרכז ההשקעות. עם זאת, לא זנח באופן מפורש גם את יתר טענותיו בערעור, ובפרט הטענה כי אישור החלוקה כלל תנאים מתלים.
אקדים ואומר, כי איני מוצא ממש בטענתו של המערער לעניין קיומו של תנאי מתלה באישור החלוקה, ומקובלים עלי נימוקיו השונים של בית משפט קמא לעניין זה. בקליפת האגוז ניתן לומר, כי מבחינה אובייקטיבית, מן המסמכים השונים לא עולה קיומו של תנאי מתלה, ויתר על כן, התנאי שהציב מרכז ההשקעות נוסח כך שמובן כי הסנקציה על אי-קיומו אינה ביטול החלוקה (שבוצעה זמן רב קודם למועד קיום התנאי) אלא השבת מענקים שניתנו על ידי מרכז ההשקעות; ומבחינה סובייקטיבית, המערער לא הביא אף ראיה לכך שמי מהנוגעים בדבר הבין כי מדובר בתנאי מתלה ופעל לפי הנחה זו, ולבטח שלא נפגע כתוצאה מהנחה זו. נוכח דחיית טענותיו של המערער על כך שמדובר בתנאי מתלה, איני רואה מקום לדון בטענות המערער לגבי חלוף הזמן בין אישור הבקשה למועד השלמת ההון על ידי החברה והחזרת הערבויות של מרכז ההשקעות (כ-30 חודשים). זמן זה, רב ככל שיהיה, אינו נוגע לשאלה האם מדובר בחלוקה אסורה, ועל כן אינו מענייננו.