עסקת סינג'נטה לא תושלם לפני סוף השנה אף אם תצלח, כך נטען (והטענה לא נסתרה). זאת משום שעסקה זו מותנית בקבלת אישורים של רשויות שונות להגבלים עסקיים, השקעות זרות וביטחון לאומי במספר מדינות, שהצדדים הקציבו מועדים לקבלתם עד ליום 30.6.2017 (ר' ס' 108 לתגובת המשיבים 2-5 לבקשה לסעד זמני במסגרת הבקשה לאישור תביעה ייצוגית). המשיבים הפנו לנספחים 7-10 בהקשר זה. כאמור, העובדות הללו לא נסתרו.
- המשיבים הוסיפו וציינו כי יתכן כי לאחר הצלחת הרכישה, CNAC תבצע הפרדה בין הפעילות של שתי החברות מה שעשוי לשלול את האפשרות של ניגודי עניינים. יוער עוד בהקשר זה כי בישיבת יום 8.9.2016 טען ב"כ המשיבים 2-5 כי ממילא יש הבחנה בין תחומי הפעילות של סינג'נטה ושל אדמה, שכן סינג'נטה עוסקת בפעילות במוצרים אינובטיביים בעוד אדמה היא בעיקר חברה גנרית (ר' עמ' 5 לפרוטוקול). אם אכן זהו המצב, ספק אם ניתן לראות את שתי החברות כמתחרות זו בזו, ואם כן באיזו מידה (כאשר ההנחה בדבר קיומה של תחרות היא ההנחה הבסיסית עליה מבוססת בקשת המבקשת לסעד ביניים). על-כל-פנים, זהו ענין טעון הוכחה ובירור וודאי שלא ניתן לקבוע מסמרות ביחס אליו בשלב זה של הדיון.
כן יתכן כי לאחר הרכישה תבצע CNAC פירעון מוקדם של האג"ח, ויתכן כי היא תאחד בין שתי החברות. כל אלה אינם ידועים עדיין בשלב זה, ויהיה בהם כדי להשליך על שאלת ניגוד העניינים האפשרי בו יהיו הדירקטורים מצויים. עוד צוין כי אין זה מן הנמנע כי שיעור האחזקות של CNAC בסינג'נטה יהיה דווקא נמוך יותר משיעור אחזקותיה באדמה (בה היא מתכוונת לרכוש מבעל מניות אחד, דסק"ש, את כל יתרת המניות).
גם עובדות אלה יש בהן כדי להכביד על המבקשת, ולהטות את הכף לדחיית בקשתה – לפחות בשלב זה.
התזה של המבקשת היא חדשנית ומוטלת בספק
- מעבר לכל מה שצוין לעיל, יש להתייחס לתזה המרכזית שהמבקשת מבקשת לטעון לה. לגישתה, אחזקה של בעל-שליטה אחד בשתי חברות המתחרות זו בזו, יוצרת ניגוד עניינים, שהוא אסור ומנוגד לחובות המפורטים בס' 192-193 לחוק החברות. המבקשת טוענת כי על בעל-מניות מוטלת חובה לא לשלוט בעסקים המתחרים באופן ישיר בעסק בשליטתו.
למעשה – קבלת התזה הזו משמעה כי יש מקום לאסור תמיד ובכל מקרה על כל חברה המבקשת לרכוש שליטה במתחרה, לעשות כן (ולא מטעמים הקשורים בדיני ההגבלים העסקיים, אלא מטעמים הקשורים בניגוד העניינים המובנה של מקבלי ההחלטות בשתי החברות כתוצאה מהתחרות הזו, ומכוח החובות נושא ס' 192-193 ו-254 לחוק החברות).