אכן, הנתבע ורעייתו, עדי, לא פעלו לוודא שהתובעת, או מי מטעמה, יהיו מודעים לכך שהנתבע אינו מתכוון לחתום על ההסכם אלא בכפוף למציאת דירה חלופית ולקבלת אישור עקרוני למשכנתא מאת הבנק. אילו היו מבהירים זאת מבעוד מועד ובאופן מפורש, ייתכן כי רחלי לא הייתה ממשיכה לנהל משא ומתן עם ליהי ביחס לטיוטת ההסכם, וממילא הייתה התובעת יכולה לכלכל צעדיה בהתאם. ואולם, אין בהתנהלות זו כדי לשנות מן המסקנה שאליה הגעתי. כפי שפורט בהרחבה לעיל, שאלת גמירת דעתו של הנתבע להיקשר בחוזה אינה מוכרעת על יסוד ידיעתה או אי ידיעתה של התובעת בדבר תנאי המשכנתא, אלא על יסוד מכלול נסיבות העניין והאינדיקציות האובייקטיביות המלמדות על היעדר גמירת דעת. לפיכך, גם אם היה על הנתבע ורעייתו להבהיר לתובעת את התנאי מבחינתם כאמור, אין במחדל זה כדי לבסס את המסקנה כי הנתבע גמר בדעתו להתקשר בחוזה.
עוד ראיתי לציין כי הנתבע ועדי נתנו הסכמתם לכך שליהי תחליף טיוטת הסכם עם רחלי, מאחר שסברו כי אין בכוחם של מגעים אלו לגבש מסקנה משפטית ביחס לתוקף ההתקשרות בין הצדדים (ראו, למשל, חקירת עדי, עמ' 55 לפרו' מיום 6.5.26, שו' 24-16). הנתבע גם ידע ביום 13.10.24, בעקבות שיחתו עם יועץ המשכנתאות, כי הוא ורעייתו יידרשו למצוא דירה חלופית בתקציב נמוך יותר וכי אפשר שהדבר לא יעלה בידיהם. חרף זאת, הנתבע לא שיתף את באת כוחו או את התובעת בנדון. גם בהקשר זה יש להניח כי שיתוף המידע עשוי היה להוביל להתנהלות זהירה יותר מצד התובעת ועורכות הדין. ואולם, סבורני כי לדרך הילוכו של הנתבע יש נפקות במישור תום הלב, כפי שיבואר להלן, אך אין בכך כדי ליצור כוונה להתקשר בחוזה מחייב.
בחינת המסוימות
כפי שצוין לעיל, על מנת שהסכם יהא מסוים דיו כדי לחייב את הצדדים, עליו להיעשות בכתב, ולכלול את הפרטים המהותיים והחיוניים לעסקה (ע"א 649/73 קפולסקי נ' גני גולן בע"מ, פ"ד כח(2) 291,296 (1974)). בענייננו, טיוטת ההסכם הכילה פרטים מוסכמים הנוגעים לפרטי הנכס, מהות העסקה, התמורה, מועד מסירת החזקה וענייני המסים. ואולם, הטיוטה לא כללה הסכמות לגבי מועדי התשלום; דמי השכירות לתקופת האופציה, ככל שתמומש, וכן לעניין חריגת הבנייה.
ברבות השנים רוככה דרישת המסוימות, וכיום ניתן לראות בהסכם שחסרים בו חלק מהפרטים המהותיים כמסוים דיו אם ניתן להשלים את הפרטים המהותיים החסרים באמצעות מנגנוני השלמה חיצוניים. זאת, אלא אם קיימת בין הצדדים אי הסכמה, מפורשת או משתמעת, לגבי פרטים אלה (ע"א 692/86 יעקב בוטקובסקי ושות' חברה לייבוא ושיווק בע"מ נ' גת, פ"ד מד(1) 58,66 (1989); ע"א 9255/11 יוסף דניאל נ' פלונית, פסקה 19 [נבו] (11.8.13); ע"א 7859/22 דורית חברה לבינוי ופיתוח בע"מ נ' המנהל האזרחי, פסקאות 27-28 [נבו] (15.7.2024)).