מן הכלל אל הפרט – יישום הדברים על המקרה שבפנינו
- על רקע העקרונות שהותוו לעיל לגבי סטנדרטי הביקורת והמבחנים שבמסגרתם, אבחן את המקרה שבפנינו.
כפי שתואר בפתח הדברים, המערערים תקפו שלושה מהלכים עסקיים שנקטה בזק: האחד – חלוקת הדיבידנד השוטף; השני – חלוקת הרווח החשבונאי שנוצר בעקבות הפסקת איחוד דוחות יס; והשלישי – הפחתת ההון. כבית משפט קמא, נבחן שלושה מהלכים אלה כסדרם. ככלל, מאחר שקביעותיו העובדתיות של בית משפט קמא בנקודות הרלוונטיות מקובלות עלי – לא אאריך שלא לצורך, ואסתפק בהתייחסות לעיקרי הדברים. אזכיר כי בכל אחת מהחלוקות המדוברות, נהנה בעל השליטה מ-31% מהחלוקה, בהתאם לשיעור החזקותיו בבזק.
(1) חלוקת הדיבידנד השוטף
- בבואנו לבחון את הטענות בנוגע למדיניות חלוקת הדיבידנדים של בזק, נקדים תחילה הערה בנוגע לכרונולוגיה של הדברים. כפי שפורט בראשית פסק הדין, כבר משנת 2006, עוד בתקופה בה נשלטה בזק בידי אפ.סב.אר וכארבע שנים לפני העברת השליטה לידי בי-קום, נקטה בזק מדיניות של חלוקת דיבידנדים בשיעור של 100% מהרווח השנתי שלה. תחילה נעשה הדבר כמדיניות בפועל, ובהמשך, בשנת 2009, החליט הדירקטוריון על אימוץ מדיניות זו באופן רשמי. אין חולק על כך שחלוקות הדיבידנדים מושא הערעורים שבפנינו היו חלוקות מותרות העונות על דרישות החוק, קרי חלוקות המקיימות את מבחן הרווח ומבחן יכולת הפירעון (סעיף 302 לחוק). הטענות נגד החלטות החלוקה מתמקדות אפוא בשאלה אם נושאי המשרה ובעל השליטה הפרו את החובות המוטלות עליהם בעת שהחליטו על חלוקת הדיבידנדים, וכפי שציינו, משעה שמדובר בחלוקות מותרות, מדובר בנטל שאינו קל (ראו בפס' 108 לעיל).
- הנה כי כן, מדיניות חלוקת הדיבידנד השוטף שנקטה בזק לאחר העברת השליטה לידי בי-קום, כלל לא הייתה בגדר שינוי מדיניות, אלא היתה בבחינת המשך מדיניות קיימת, שבתורה היתה מדיניות פומבית ומוצהרת הגלויה וידועה לכל. [אציין כי לא כך תוארו הדברים בחוות דעתו של פרופ' זליכה, המומחה מטעם חמו, בה נאמר כי מדובר במדיניות שאומצה "החל מיום 4.8.2009, זמן קצר בסמוך לכניסת אלוביץ' לגרעין השליטה בבזק" (סעיף 10 לחוות הדעת). בעדותו ניסה זליכה לתקן את דבריו ולהסבירם בכך שמאז כניסתה של קבוצת אלוביץ', בזק המשיכה במדיניות של חלוקת 100% מהרווח "אבל הרחיבו אותה לרבות להפחתות הון, זאת היתה הכוונה שלי" (פרוטוקול, עמ' 312). על פני הדברים, מדובר בהסבר דחוק, שהרי גם בשנת 2007, מספר שנים לפני כניסתם של בי-קום ואלוביץ' לתמונה, ביצעה בזק הפחתת הון בסך 1.8 מיליארד ₪]. קיצורו של דבר, שאיננו עוסקים במצב בו בעל השליטה נוקט יוזמה חדשה ופועל לשינוי המדיניות הקודמת של החברה.