הנה כי כן, לאחר שהנטל עבר אל המשיבים לפי סטנדרט הבחינה המוגברת, עלה בידיהם לעמוד בו. זאת, משעה שנקבע כי צורכי הנזילות של בעל השליטה לא היו דוחקים או פתאומיים, ולא הם שעמדו בבסיס קבלת ההחלטה לבצע את הפחתת ההון, ומשהורם הנטל להראות כי מדובר במהלך בעל היגיון עסקי העומד במבחן הסבירות. בכך נדחות הטענות שהפנו המערערים נגד הפחתת ההון.
- דחיית טענות המערערים לגבי הפחתת ההון, מצטרפת לטענותיהם שנדחו נגד חלוקת הדיבידנד השוטף, חלוקת הרווח החשבונאי שנוצר בעקבות הפרדת דוחות חברת "יס" וגיוסי החוב שבוצעו במקביל. ערעוריהם של המערערים נדחים אפוא במלואם. בנסיבות אלו, איני רואה צורך להידרש לטענות נוספות שהעלו המשיבים, כמו הטענה שהמערערים כלל לא הוכיחו כי נגרם נזק לחברה, והטענה לחוסר תום לב מצד המערערים. אף לא שוכנעתי כי בנסיבות המקרה דנן יש צורך להחזיר את הדיון לבית משפט קמא לצורך זימונו של אלוביץ' למתן עדות, והחלטתו של בית משפט קמא מיום 31.10.2013 בעניין זה מקובלת עלי (זאת, מבלי להביע עמדה אם במקרים אחרים עשויה עדותו של בעל השליטה להידרש כבר בשלב הבקשה לאישור התביעה).
שתי הערות בטרם נעילה
- בחלקו הראשון של פסק הדין, עמדנו על כך, שחלוקת דיבידנד אינה בבחינת עסקה חריגה עם בעל השליטה בה יש לו עניין אישי, ולפיכך אינה טעונה קבלת האישור המשולש לפי הוראות סעיף 270 לחוק. עוד קבענו כי תקיפת החלטה בדבר חלוקת דיבידנד או הפחתת הון – מעבר לדרישות הקבועות בחוק בדמות "מבחן הרווח" ומבחן "יכולת הפירעון" – צריכה להיעשות במגרש החובות המוטלות על נושאי המשרה ובעל השליטה.
אכן, מדובר בשני מגרשים נפרדים הממוקמים בפרקים שונים בחוק החברות. עם זאת, אין פירוש הדבר כי שני הפרקים הם נטולי זיקה לחלוטין, וראוי להפנות בהקשר זה להוראותיו של סעיף 255 לחוק החברות, שכבר הוזכר לעיל:
אישור פעולות
- (א) חברה רשאית לאשר פעולה מהפעולות המנויות בסעיף 254(א) ובלבד שנתקיימו כל התנאים האלה:
(1) נושא המשרה פועל בתום לב והפעולה או אישורה אינן פוגעות בטובת החברה;
(2) נושא המשרה גילה לחברה, זמן סביר לפני המועד לדיון באישור, את מהות ענינו האישי בפעולה, לרבות כל עובדה או מסמך מהותיים.
(ב) אישור החברה לפעולות שאינן פעולות מהותיות יינתן לפי הוראות הפרק החמישי לענין אישור עסקאות, ואישור החברה לפעולות מהותיות יינתן לפי הוראות הפרק החמישי לענין אישור עסקאות חריגות; הוראות הפרק החמישי לגבי תוקפן של עסקאות, יחולו, בשינויים המחויבים, לגבי תוקפן של פעולות.