תצ (ת"א) 43890-08-13 קידוחי סי.אפ.איי. בע"מ נ' כימיקלים לישראל בע"מ

פתח דבר

1. לפניי בקשה לאישור תובענה כייצוגית (להלן: "בקשת האישור") בעילה של פרט מטעה, הטעיה ואי גילוי לגבי פרט מהותי בדיווחי החברה. זאת, לטענת המבקשת, בניגוד להוראות חוק ניירות ערך, תשכ"ח-1968 (להלן: "חוק ניירות ערך" או "החוק") והדין הכללי.
2. בבסיס בקשת האישור מצויה הטענה כי היה על המשיבה 1, חברת כימיקלים לישראל בע"מ (להלן: "כיל" או "החברה"), לדווח על קיומו של קרטל או חשש לקיומו של קרטל בשוק האשלג העולמי, המשפיע בצורה ניכרת על מחירי האשלג בשוק ועל רווחיה של "כיל". אי הדיווח גרם, על פי הנטען, נזק רב לציבור המשקיעים אשר לא שיכללו את הסיכונים הכרוכים בקיומו של הקרטל או החשש לקיומו במחיר המניה, כך שכאשר התרחש אירוע שעל פי טענת המבקשת היווה שבירת הקרטל, הדבר הביא לירידה חדה בשער מניית "כיל".

הצדדים

3. המבקשת, קידוחי סי אף איי בע"מ (להלן: "המבקשת") מחזיקה ב-871 מניות של "כיל" מתחילת שנת 2012.
4. המשיבה 1, "כיל", היא חברה ציבורית הפועלת בעיקר בתחומי הדשנים והכימיקלים ב-3 מגזרים: דשנים, מוצרים תעשייתיים ומוצרי תכלית. פעילותה מתבססת בעיקר על משאבי הטבע אשלג, ברום, מגנזיום ומלח, המופקים מים המלח ומסלע פוספט הנכרה בנגב, על סמך זיכיונות ורישיונות ממדינת ישראל. עוד מתבססת הפעילות על מכרות אשלג ומלח בספרד ובאנגליה. "כיל" עוסקת בהפקת המינרלים האמורים, במכירתם ברחבי תבל ובפיתוח, ייצור ושיווק של מוצרי המשך המבוססים בעיקר על חומרי הגלם הללו. בבעלותה של "כיל" עשרות חברות המאוגדות בישראל וברחבי העולם.
5. המשיבה 2, החברה לישראל בע"מ (להלן: "החברה לישראל"), היא בעלת השליטה ב"כיל" אשר החזיקה, נכון לחודש יולי 2013 כ-52% מהון המניות של החברה. המשיבה 3, פוטשקורפ אגודה שיתופית חקלאית בע"מ (להלן: "פוטשקורפ"), החזיקה נכון לאותו מועד בכ-13% מהון המניות של החברה. פוטשקורפ, לפי דיווחי "כיל", נמצאת בשליטה מלאה של חברת Potash Corporation of Saskatchewan Inc. (להלן: "פוטש"). פוטש, מענקיות האשלג בעולם, היא חברה קנדית הנסחרת בבורסת ניו יורק (NYSE). המשיבים 6-4 ו- 14-8 היו חברי דירקטוריון "כיל" בתקופה הרלוונטית לבקשה (להלן: "הדירקטורים"). המשיב 7 הוא מנכ"ל החברה (להלן: "המנכ"ל").

רקע עובדתי ומושגי

6. אשלג הוא מוצר הדגל של "כיל", התורם את הנתח הגדול ביותר לרווחיה. האשלג הוא המקור העיקרי ליסוד אשלגן, אשר אין לו תחליף מלאכותי. האשלג הוא חומר טבעי הומוגני, לכן אין הבדלים משמעותיים בין המוצר שמייצרות ומוכרות חברות שונות. צרכני האשלג המרכזיים בעולם מצויים בסין, ברזיל, הודו וארצות הברית. שוק האשלג מאופיין במיעוט יצרנים. "כיל" מהווה כ-9% מהיקף מכירות האשלג בעולם. בקנדה שלוש חברות עיקריות עוסקות בייצור ובמכירת אשלג – פוטש ( שהיא כאמור בעלת עניין ב"כיל"); MOSAIC; AGRIUM. בברית המועצות לשעבר שתי חברות עיקריות המייצרות ומוכרות אשלג – Uralkali מרוסיה; Belaruskali מבלארוס. כן, ישנן מספר חברות העוסקות בתחום מגרמניה, ירדן וצ'ילה. בין חלק מהיצרניות מתקיים שיווק במשותף.
7. ביום 30.7.2013 הודיעה חברת Uralkali, בהודעה רשמית, על כוונתה להפסיק למכור אשלג באמצעות חברת השיווק Belarusian Potash Company (להלן: "BPC"), אשר שימשה גם כחברת השיווק של חברת Belaruskali, ולהתחיל לבצע מכירותיה באמצעות זרוע השיווק הישירה שלה (להלן: "ההודעה הרשמית"):

"Unfortunately, we should state that our cooperation with our Belarusian partners within BPC framework has come to a deadlock. It has always been Uralkali's position that export activities of both producers should go through the unified sales network. This fundamental principle of partnership was violated by the Decree No.566 issued by the Belarusian President on 22 December 2012, which cancelled the exclusive right of BPC to export Belarusian potash. Following the issue of the Decree, Belaruskali has made a number of deliveries outside BPC.