רמת הביקורת של בית – המשפט על החלטות הדירקטוריון היא אם כן נמוכה – בדרך – כלל בית – המשפט נמנע מלהתערב בהחלטות ההנהלה, והוא מאפשר לה לפעול ולהפעיל את שיקול – הדעת שלה בהתאם למיטב שיקוליה המקצועיים. בית – המשפט אינו ממיר את שיקול – דעתו בזה של ההנהלה, והוא אינו מתערב בשיקוליה אף אם הוא אינו מסכים להם".
בהמשך מוסיף בית המשפט וקובע:
"האם התקבלה החלטה בסוגיית מימוש השעבודים?
- לצורך קבלת החלטה עסקית שתוגן על-ידי כלל שיקול-הדעת העסקי ושבית-המשפט יימנע מלהתערב בה, יש לוודא קודם כל כי קיימת החלטה. כלל שיקול-הדעת העסקי לא יחול במקרה של מחדל של דירקטורים מלפעול, אלא אם כן מדובר במחדל שנובע מהחלטה מודעת שלא לפעול, החלטה שהיא תולדה של הפעלת שיקול-הדעת של הדירקטורים (ר' למשל Aronson v. Lewis, 473 A.2d 805, 813 Del. 1984(להלן: "עניין Aronson")). אם דירקטוריון החברה לא קיבל החלטה ולא הפעיל כל שיקול-דעת, ממילא אין הצדקה שפעולותיו יחסו תחת כלל שיקול-הדעת העסקי.
המלומדת חביב-סגל כתבה בענין זה בספרה דיני חברות כי:
"מאז ההכרה בחובת הזהירות בדין הישראלי, בפסק הדין המנחה בעניין רוטלוי נ. ברשאי, עוגנה ההלכה שלפיה, מחדל מנקיטת פעולה כלשהי, או מהפעלת שיקול-דעת עסקי כלשהו, ייחשב להפרה של חובת הזהירות המקימה אחריות אישית של הדירקטורים...
חובתם של הדירקטורים להימנע ממחדל, ולהפעיל שיקול-דעת עסקי פעיל, התחזקה ביותר במהלך השנים. בפרט, מודל הפיקוח מטיל על הדירקטוריון את התפקיד של פיקוח פעיל על הנהלת החברה. סעיף 92(ב) לחוק החברות אוסר על הדירקטוריון להאציל את תפקידי הפיקוח אל ההנהלה. מכאן, שעל חברי הדירקטוריון לנקוט שיקול-דעת עסקי פעיל בפיקוח על הנהלת החברה. כל הימנעות שהיא מביצוע תפקידי הפיקוח עלולה להביא להטלת אחריות אישית עליהם" (ר' פרק י' פס' 2.א.).
תהליך קבלת ההחלטה
"74. מעבר לדרישה לקיומה של החלטה פוזיטיבית, יש לוודא - לצורך החלת הכלל, כי מדובר בהחלטה שהתקבלה לאחר דיון שנסמך על תהליך מסודר של קבלת החלטה, ובהתבסס על מידע שעמד לנגד עיני הדירקטורים.
מסקנה דומה עולה מפסק הדין בענין אפריקה ישראל בו קבע בית-המשפט העליון כי:
כפי שציין בית-משפט קמא בהחלטתו, על דירקטור ובעל תפקיד בחברה לקבל החלטה מודעת, פרי 'הליך של איסוף עיון, דיון, ובחינת נתונים, מסמכים ושיקולים רלוונטיים'. על כך אין חולק, אך תנאי מקדמי להחלטה מודעת לאישור עסקה, היא היותה מדעת, קרי, נדרשת ידיעה של הדירקטור אודות העסקה הרלוונטית" (שם, בפס' 41. ההדגשה במקור - ר.ר.).