כך, בסעיף 13 לכתב-התשובה של המועצה נכתב כי "בהתאם לתכלית השימור שנקבעה לרפת בשטח המקרקעין נדרש שינויה של תוכנית זמ/201 על מנת לעגן את תכלית זו בתב"ע כנדרש בדין, ובפרט בתוספת הרביעית לחוק התכנון והבניה" [ההדגשה אינה במקור – א.ל.ע.].
אף בסעיף 22 לסיכומיה טענה המועצה כי "לנוכח הצורך שעלה בשימור מבנים נוספים, לרבות הרפת נשוא התביעה, כחלק ממתחם השימור הכולל של המועצה, נדרש שינויה של תכנית זמ/201, באופן שיעגן תכלית זו של שימור בתב"ע כנדרש בדין, ובפרט כנדרש בתוספת הרביעית לחוק תו"ב" [ההדגשה אינה במקור – א.ל.ע.].
כמו כן, כמצוין לעיל, פסק-הדין בעתירה המינהלית – שבו נאחזה המועצה – קבע כי "אחת ממטרותיה של התכנית [זמ/4/224 – א.ל.ע.] מלכתחילה היתה לייעד שטחים לשיקום המושבה הישנה במזכרת בתיה ולקביעת בנינים לשימור. לפיכך חזקה היא, והעותרים אף לא טענו אחרת, כי התכנית עמדה בכל הליכי התכנון הקבועים בתוספת הרביעית לחוק התכנון והבניה התשכ"ה-1965" [ההדגשה אינה במקור – א.ל.ע.].
- ברם, עיון בתוספת הרביעית לחוק מעלה כי בהליכי ההפקעה מכוח תכנית זמ/4/224 נפלו פגמים רבים, וככל שתכנית זו נעשתה מכוחה של התוספת הרביעית לחוק - כפי שטענה המועצה - הרי שהיא נעשתה שלא כדין. אכן, למעשה, בין תכנית זמ/4/224 לבין התוספת הרביעית לחוק אין דבר וחצי דבר.
ראשית, הפקעת אתר שנועד לשימור (כהגדרתו בסעיף 1 לתוספת הרביעית לחוק) אינה נכללת ברשימת "צרכי הציבור" הכלולים בסעיף 188(ב) לחוק (דרכים, גנים, שטחי נופש או ספורט, שמורות טבע, עתיקות, שטחי חניה, שדות תעופה, נמלים, מזחים, תחנות רכבת, תחנות אוטובוסים, שווקים, בתי מטבחיים, בתי קברות, מבנים לצרכי חינוך, דת ותרבות, מוסדות קהילתיים, בתי חולים, מרפאות, מקלטים ומחסים ציבורים, תחנות משטרה ותחנות שירות
--- סוף עמוד 43 ---
לכיבוי אש, מתקני ביוב, מזבלות ומתקנים להספקת מים). לפיכך אין זה כלל בסמכותה של הוועדה המקומית להפקיע אתר כזה. אתרים אלה אף לא אושרו כ"מטרה ציבורית" על-ידי השר מכוח סמכותו בסעיף 188(ב) סיפא לחוק, כאשר בדיקה העלתה כי אישורים אלה ניתנו עד כה במשורה ובצורה מדויקת. ראו, למשל, י"פ 2842 (12.8.1982), עמ' 2631 (בתי אבות, מוסדות הכוללים יחידות סיעודיות לקשישים ומעונות דיור מוגן לקשישים); י"פ 2949 (4.8.1983), עמ' 2597 (תחנות משטרה ותחנות שירות לכיבוי אש); י"פ 4045 (1.10.1992), עמ' 2 (מתקני תקשורת של בזק); י"פ 4424 (4.7.1996), עמ' 3869 (בתי-משפט ומשרדים ראשיים של רשויות מקומיות); י"פ 5197 (24.6.2003), עמ' 2864 (מגרשים לקיום השתלמות מעשית בנהיגה); י"פ 5312 (7.7.2004), עמ' 3349 (מעונות לסטודנטים); י"פ 5316 (22.7.2004), עמ' 3465 (מעון למגורי אנשים עם מוגבלות); י"פ 5355 (30.12.2004), עמ' 954 (מתקנים לתחזוקה ותפעול של רכבת קלה); תקנות התכנון והבנייה (אישור מטרה ציבורית), התשע"ה-2014 (דיור בהישג יד להשכרה).