--- סוף עמוד 27 ---
באמצעות החברה, במסגרת ההסכם השני, ולא התכוונה ליצור נאמנות לטובתם ביחס לזכות. בהבדל מבעלי המניות שם, למבקש הוקנתה הזכות לרכוש מניות של סלקום בשרשור על-ידי ספרא, והנאמנות נוצרה בהסכם בינו לבין המשיב.
שלישית, סעיף 9 לתקנון טלמן ישראל וסלקום אומר:
"The Company shall be entitled to treat the Person registered on the Register of Members as the holder of any share, as the absolute owner thereof, and accordingly, shall not be bound to acknowledge any trust or other right, whether at law or in equity, of any other person to or in respect of such share".
ההוראה ברורה. מבחינתה של החברה, מי שרשום במרשם בעלי המניות כמחזיק בכל מניה הוא הבעלים המוחלט של המניות, והחברה אינה מחוייבת להכיר בכל נאמנות או זכות אחרת שבדין או שביושר של אדם אחר ביחס למניות. אין לפרש את האמור בהוראה זו באופן שנדרשת מלכתחילה הסכמה של החברה ליצירת הנאמנות כתנאי לתקפותה. "הבעלות שביושר במניות מקנה זכויות רק כלפי הנאמן עצמו ובכל מה שנוגע לחברה, הבעלים שביושר הוא זר כלפיה"; היחסים בין בעל המניות הנאמן לבין הנהנה שלו אינם מעניינה של החברה אלא הם בגדר res inter alios – עניינם שלהם עצמם (ראו והשוו: ע"א 498/69 ח' מ' תגרין (לשעבר מ' בורגר אינג' מכני ושות') בע"מ נ' נתן, דוד ו-רבקה צימרמן, פ"ד כד(1) 421, 427 (1970)).
ג. תנאים והתחייבויות בנספח א'
ג(1) התחייבות לשאת במחצית ההתחייבויות הכספיות
"בתמורה למחצית המניות אתה מקבל על עצמך לשאת במחצית מכל ההתחייבויות הכספיות שקבלתי ושאקבל על עצמי בקשר לרכישת המניות (להלן – "ההתחייבויות הכספיות").
בעת שאשלם או אפרע סכום כלשהו, בין ישירות ובין ע"י פרעון אשראי או הלוואה שלקחתי לשם רכישת המניות, אתה תשלם לי מיד מחצית מכל סכום שאשלם כנ"ל (כולל ריבית והפרשי הצמדה שבהם אשא או אחויב)."
- לטענת המשיב בסיכומיו, סעיף 13(א) לחוק הנאמנות אוסר על הנאמן להיות בעל אינטרס כלשהו בנכס הנאמנות, ובהתאם לכך, על-פי סעיף 12(א) לחוק זה, החשיפה היחידה המותרת של נאמן
--- סוף עמוד 28 ---
היא לנזק שנגרם מהפרת חובתו, אין הוא נושא בסיכונים החלים על בעליו המהותי של נכס הנאמנות. מכאן, טוען המשיב כי לו הייתה נאמנות מלכתחילה, חייב היה להיעשות הסכם משולש בין סלקום לבין המבקש והמשיב, כשסלקום יודעת כי המבקש הוא היחיד שחייב לבצע את כל התשלומים וההשקעות הנדרשים. בנוסף לכך, היה על המבקש, כנהנה, ליטול את המימון מהבנק, לחתום על כל המסמכים הבנקאיים, להעמיד את הבטוחות הנדרשות ובכך לשאת באחריות הבלעדית כלפי הבנק, בעוד שלמשיב כנאמן אין ולא יכולה להיות כל אחריות כלפי הבנק בקשר למימון וכל סיכון אחר הקשור למניות.
- טענה זו אינה יכולה להתקבל.
סעיף 12(א) לחוק הנאמנות קובע את אחריותו של הנאמן לנזקים שנגרמו עקב הפרת חובתו כנאמן: