בנוסף, טען המשיב, כי תביעת המבקש אינה מגלה עילה ללא צירוף סלקום ובעלי מניותיה, אשר על-פי הדין וההלכה הפסוקה, צריכים היו לאשר את הסדר הנאמנות הנטען על-ידי המבקש. המשיב המשיך וטען כי על-פי האמור בנספח א', בתמורה למחצית המניות, קיבל על עצמו המבקש לשאת במחצית ההתחייבויות הכספיות הכרוכות ברכישת המניות וכן התחייב לקיים ולא להפר או
--- סוף עמוד 9 ---
לא לגרום למשיב להפר את התחייבויותיו. ללא קיום התחייבויות אלו, אם כן, לא קמה למבקש זכות להעברת המניות של המשיב לידיו. לשיטה זו, כדי לגלות עילת תביעה היה על המבקש לגלות את ההתחייבויות הכספיות הכרוכות ברכישת המניות ולהראות כי קיים את מחציתן, וכן להראות כי לא גרם להפרת התחייבויות המשיב, בשים לב לכך שהמשיב הצהיר, והמבקש היה מודע להצהרותיו, כי הוא הבעלים המהותי והיחידי של המניות. משלא עשה כן, תביעתו של המבקש אינה מגלה עילה, כאמור.
הגירסה העובדתית של המשיב
- גם על-פי הגירסה המוצגת בכתב ההגנה, הציע ג'וזף ספרא הן למבקש והן למשיב להשתתף ברכישת 1% ממניות סלקום כנגד העמדה של מימון לפעילותה של סלקום לפי חלקם היחסי במניות, כפי שיידרש מעת לעת, כאשר סכום ההלוואה הראשון שנדרש בגין 1% מהמניות עמד על 700,000 $. עוד נאמר כי סלקום הוקמה לצורך השתתפות במכרז להפעלת רשת סלולרית מתחרה ברשת המונופוליסטית המצליחה פלאפון, שבעלי מניותיה היו תאגידי הענק בזק ומוטורולה. ליזמיה של סלקום היה ברור, על-כן, כי התחרות בפלאפון עלולה לדרוש העמדתם של כספים בהיקפים עצומים לפני שתהפוך השקעתם לרווחית, אם בכלל, ואכן, בפועל, נדרשו בעלי המניות להעמיד כספים בהיקפים שחרגו מהתכנון המקורי. בשנת 1995 נקלעה סלקום למשבר עסקי קשה, אשר נבע מתקלות טכניות ברשת ומהמחירים הנמוכים שנאלצה סלקום לגבות מלקוחותיה כדי שתהיה לה היכולת להתחרות במונופול של פלאפון בשוק הטלפונים הסלולריים. בעקבות המשבר הפסידה סלקום למעלה מ- 100 מיליון ₪ ובעלי המניות נתבקשו להעמיד סכומי כסף נוספים מעבר למתוכנן.
- המשיב קיבל את הצעתו של ג'וזף ספרא, וזאת לאחר שבחן את המשמעויות הכרוכות בכך. לעומתו, פנה המבקש לג'וזף ספרא בבקשה להשתלב בעסקה באמצעות קבלת אופציה למניות סלקום, על-מנת שלא יידרש לסכן כספים כלשהם לפני שיתברר אם אמנם סלקום התגברה על הקשיים הצפויים והפכה לסיפור הצלחה. משסירב ג'וזף ספרא להיענות לבקשה זו, העלה המבקש אפשרות שלפיה יקבל מימון ממשפחת ספרא בדרך של הלוואת "נון ריקורס" לרכישת המניות, כלומר הלוואה שהמבקש אינו חייב אישית בפירעונה, אלא פרעון המובטח אך ורק במניות שנרכשות באמצעותה. אולם גם לכך סירב ג'וזף ספרא, והמבקש הודיע, לגירסת המשיב, כי הוא מוותר על ההזדמנות לרכוש את המניות כנגד הלוואת בעלים, ובמילותיו: “I am too old for such an investment". או אז הציע ג'וזף ספרא למשיב לרכוש את החלק שהוצע למבקש באופן שהוא יהיה הבעלים של 2% ממניות סלקום, ולאחר ששקל את הדברים קיבל המשיב את ההצעה. מודגש כי בין המשיב לבין המבקש לא היה כל הסדר נאמנות במניות סלקום; מניות סלקום המוחזקות בידי המשיב מעולם לא נרכשו לטובת המבקש ולא הוחזקו בנאמנות עבורו; המבקש לא רכש מניות בסלקום, לא מימן ולא סייע במימון רכישת מניות סלקום; המשיב לא חתם על הסכם נאמנות כלשהו ביחס למניות, לא התכוון
--- סוף עמוד 10 ---