98.2. המומחה מטעם המבקשות לא התייחס לכך שנערך תמחור מחדש ל- 2,375 מהאופציות שברשות המשיבה 2. כך, אף אין אזכור למחיר המימוש החדש שנקבע למניות אלו.
98.3. המומחה הניח, כי בעת הקפאת התוכניות הבשילו כל האופציות של המבקשות – ולא כך היא ביחס למבקשת 2.
98.4. המומחה ערך חישובים אחידים ביחס לכלל הקבוצה, אך מובן כי גם בתוך הקבוצה קיימים הבדלים בחישובי השווי.
- אכן, המטרה בהענקת אופציות היא קשירת גורלו של העובד עם החברה, אלא שבמקרה זה, המשיבה 1 הציעה אופציות לעובדים נבחרים על מנת לקושרם לקבוצת החברות
--- סוף עמוד 24 ---
הבינלאומית של CTI. על פי ההלכות בארצות הברית, אופציה כלל איננה נחשבת לגמול כספי אלא זכות עתידית בלבד לרכישת נכס, ולא ניתן להתחייב למימוש הזכות העתידית לנכס. כמו כן, טוענות המשיבות כי ההלכות בארצות הברית קובעות כי במקרים דומים למקרה זה, קמה חובה על החברה למנוע את מימוש האופציות. לפיכך, ההגנות החלות על מעניקות האופציות היינו CTI ו-Verint Inc.חלות מקל וחומר על מי שלא היה צד להענקתן.
- לחילופין, גם אם ייקבע שקיימת התחייבות של המשיבות 2-3 כלפי המבקשות, הרי שבנסיבות שנוצרו, יכולתן לממש התחייבות זו סוכלה על ידי התרחשויות אובייקטיביות חיצוניות אשר הפכו את קיום ההתחייבות לבלתי חוקית. סעיף 18(א) לחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), תשל"א-1970 (להלן: "חוק התרופות") מציב 3 תנאים לקיומו של סיכול:
100.1. התרחשות נסיבות המסכלות את קיום החוזה;
100.2. העדר ידיעה או צפייה של המפר על הנסיבות המסכלות;
100.3. אי יכולת למנוע את הנסיבות המסכלות.
המשיבות 2-3 לא היו יכולות לצפות וממילא לא צפו את הנסיבות שהתרחשו בחברות אשר הביאו לכך כי מימוש האופציות הפך בלתי חוקי לפי דיני ניירות הערך האמריקאים.
- מטעמים אלו סבורות המשיבות כי יש לדחות את הבקשה.
תשובת המבקשות
- לטיעוני המשיבות השיבו המבקשות באריכות, תוך התייחסות לטענות המקדמיות ולטענות המשיבות לגופם של דברים.
- בהקשר לטענת CTI כי חוק התובענות הייצוגיות לא חל עליה כיון שהיא אינה מאוגדת בישראל, נטען, כי יתכן וקיימת משמעות למקום התאגדות צד להליך בהליכים לפי חוק החברות, אך לא בהליכים לפי חוק ניירות ערך. חוק ניירות ערך איננו קושר בין הגדרת "נייר ערך" ל-"מניה" ואין כל קישור להגדרת "חברה". יתר על כן, חברה על פי חוק ניירת ערך כוללת גם חברה נוכרית. CTI התעלמה מכך שחוק ניירות ערך מתייחס במפורש לחברה נוכרית ולכן ברור כי החוק חל על תאגיד זר שמניותיו נסחרות בחו"ל.
--- סוף עמוד 25 ---