- מכאן כי תקנון החברה בנוסחו ערב התיקון המוצע אינו מונע מהמבקשת לבצע עסקה למכירת מניותיה לרוכשת. בתקנון בנוסחו המקורי לא היו מגבלות כמו אלה שהמשיבים התיימרו להוסיף לנוסח התקנון המתוקן: לא היתה מגבלה לפיה רשאי בעל מניות למכור את מניותיו רק לחברה שמאחוריה עומדים בני-אדם "בשר ודם"; ולא היתה מגבלה ביחס למי שעומד מאחורי החברה ולנושא עברו הפלילי. תיקון התקנון בהקשר זה נועד אם כן לגרוע מהזכויות שעמדו למבקשת מכוח התקנון במועד התקשרותה בעסקת הרכישה, ללא שמגבלה כזו היתה קיימת אלמלא התיקון.
- סיכומה של נקודה זו – אין לקבל את טענת המשיבים לפיה עסקת הרכישה בין המבקשת לבין הרוכשת היתה עסקה בלתי-חוקית. בהתאם לתקנון החברה כפי שהוא היה במועד ביצוע העסקה, לא היתה כל מניעה לבצע את העסקה ולמכור את המניות לרוכשת.
- בנסיבות אלה ניתן לקבוע כי המבקשת הוכיחה לכאורה כי תיקון התקנון לא היה לגיטימי – הוא קיפח אותה שכן פגע בציפיות הלגיטימיות שהיו לה כאשר היא התקשרה בעסקת הרכישה בהתאם להוראות התקנון כפי שהיו באותו מועד. למותר לציין כי העובדה שרוב בעלי המניות צדדו בתיקון, אינה שוללת את המסקנה לפיה מדובר בתיקון מקפח. הרוב אינו זכאי לפעול בצורה המקפחת את המיעוט ופוגעת בזכויותיו. התיקון – לו היה מתקבל – היה עלול גם לגרום להפרת עסקת הרכישה, ואף מטעם זה הוא בעייתי.
עוד יובהר כי זכותם של בעלי מניות בחברה לתקן את תקנון החברה אינה שנויה במחלוקת, אלא שזכות זו איננה מאפשרת להם לתקן את התקנון רק כדי לפגוע בדיעבד בעסקה שנערכה בהתאם להוראות התקנון כפי שהיה לפני התיקון.
הטענה לפיה מכירת המניות לרוכשת עלולה לפגוע בחברה
- לאור האמור לעיל, אני סבורה גם כי אין מקום לקבל – נכון לשלב זה של הדיון – את טענות המשיבים לפיהן מכירת מניות המבקשת לרוכשת עלולה לפגוע בחברה. אילו היו בעלי המניות סבורים כי מכירה למי שהורשע ב-20 השנים האחרונות בעבירה פלילית עלולה לפגוע בחברה, היה עליהם לציין ענין זה באופן מפורש בתקנון. אילו הם היו סבורים כי בעל מניות כזה עלול להזיק לחברה או לעסקים שהיא מנהלת, חזקה עליהם כי היו קובעים תניה ברוח זו בתקנון באופן מפורש.
באופן דומה היו בעלי המניות רשאים לקבוע מפורשות בתקנון כי בעל מניות אינו זכאי למכור את מניותיו לחברה שלא ניתן לאתר את בעלי מניותיה שהם "בשר ודם". חזקה על בעלי המניות שהיו מתנים כך בתקנון לו היו סבורים כי תניה כזו היא נחוצה שכן מכירה לגורם כזה עלולה לפגוע בחברה. משהם לא עשו כן – אין מקום לקבוע כי מכירה לרוכש כזה כשלעצמה מזיקה לחברה.