עניינים אלה יפורטו להלן.
מועד תיקון התקנון – לאחר השלמת עסקת המכר בין המבקשת לבין הרוכשת
- כפי שצוין לעיל, ביום 7.2.2017 חתמה המבקשת על הסכם עם הרוכשת למכירת 5% מהון המניות של החברה והיא דיווחה על כך לבעלי המניות בחברה.
המשיבים ציינו כי הסכם זה, שהוכתר בכותרת "מיזכר הבנות", לא היה הסכם סופי ומחייב, וכי המבקשת מטעה את בית המשפט כאשר היא מציגה אותו כהסכם סופי. לגישתם, המיזכר כולל תנאים שטרם התקיימו, ומעבר לכך ישנם פרטים רבים שיש לכלול בעסקה, שלא נזכרו בו.
- אני סבורה כי אין לקבל את הטענה. כידוע הסכם מחייב הוא כזה שהצדדים גמרו בדעתם להתקשר בו ושהוא מסוים דיו (ר' ס' 2 ו-5 לחוק החוזים (חלק כללי) התשל"ג – 1973 – להלן: "חוק החוזים"). הצדדים לא הרחיבו את טענותיהם בהקשר זה, אולם עיון ב"מיזכר ההבנות" מעלה כי נכון לשלב זה של הדיון אין מקום לקבוע כי הוא אינו מסוים דיו או כי הוא אינו משקף גמירת דעת של הצדדים לו. מיזכר ההבנות כולל את התנאים העיקריים של עסקת הרכישה – מכירת המניות במצבן as is תמורת תשלום של 7 מיליון ₪.
גם אם חסרים במזכר ההבנות פרטים כאלה או אחרים – פרטים כאלה ניתנים להשלמה באמצעות מנגנוני ההשלמה של חוק החוזים (ר' ס' 26 לחוק החוזים).
- המשיבים ציינו עוד כי מזכר ההבנות מותנה בשני תנאים – בסעיף 2.1 בו הותנה כי הרוכש יקבל ממנכ"ל החברה את המידע הסביר הנדרש להתקשרות בעסקה; ובסעיף 2.2 – צוין תנאי נוסף לעסקה, כי בעלי המניות בחברה לא יממשו את זכות הסירוב הראשון הנתונה להם מכוח התקנון.
כידוע, התנאי של מימוש זכות הסירוב לא התקיים. באשר לתנאי הנוגע להסבר שתקבל הרוכשת ממנכ"ל החברה – לא ברור האם הוא התקיים. אולם גם בהנחה שתנאי זה עדיין לא התקיים, אין בכך כדי לשלול את תוקפו החוזי של מיזכר ההבנות. בהתאם לחוק החוזים, הסכם יכול שיהיה מותנה בתנאים – מתלים או מפסיקים. סעיפים 27-29 בחוק החוזים מסדירים את הכללים החלים על חוזים על תנאי. קיומם של תנאים אינו שולל את תוקפו המחייב של החוזה – ולכן חרף קיומו של התנאי האמור, אין מקום לקבל את עמדת המשיבים לפיה מזכר ההבנות אינו "הסכם סופי ומחייב".
מובן כי אם התנאי לא יתקיים בסופו של דבר, ומיזכר ההבנות לא ייכנס לתוקפו – לא יועברו מניות המבקשת לרוכשת, ולא יהיה צורך בדיון בתובענה הנוכחית. יחד עם זאת וכפי שהבהרתי, השאלה נושא פרק זה מתייחסת לתוקפו המחייב של מיזכר ההבנות במועד בו ביקשו המשיבים לתקן את תקנון החברה. המסקנה של האמור לעיל היא כי במועד זה היה למיזכר ההבנות תוקף של הסכם מחייב.