--- סוף עמוד 22 ---
- השאלה הראשונה הצריכה לענייננו היא אם יש בכלל תחולה להוראת סעיף 275 שעניינה בעסקה שלבעל השליטה יש עניין אישי בה.
סעיף 275 "רוכב" על סעיף 270(4) שצוטט לעיל ולפיו ענייננו נתפס לכאורה בגדר "עסקה חריגה של חברה ציבורית עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה ענין אישי". לכאורה, הצעת הרכש העצמית של החברה לניצעים, היא עסקה עם "אדם אחר" שלבעלת השליטה, אי די בי אחזקות, היה בה עניין. בנקודה זו אנו נדרשים להגדרות של "עסקה" ו"עניין אישי" בסעיף 1 לחוק החברות:
"ענין אישי" - ענין אישי של אדם בפעולה או בעסקה של חברה, לרבות ענין אישי של קרובו ושל תאגיד אחר שהוא או קרובו הם בעלי ענין בו, ולמעט ענין אישי הנובע מעצם החזקת מניות בחברה, לרבות עניין אישי של אדם המצביע על פי ייפוי כוח שניתן לו מאת אדם אחר אף אם אין לאחר עניין אישי, וכן יראו הצבעה של מי שקיבל ייפוי כוח להצביע בשם מי שיש לו עניין אישי כהצבעה של בעל העניין אישי, והכל בין אם שיקול הדעת בהצבעה הוא בידי המצביע ובין אם לאו;
"עסקה" - חוזה או התקשרות וכן החלטה חד צדדית של חברה בדבר הענקת זכות או טובת הנאה אחרת;
ניתן לטעון כי החלטת חברה לבצע הצעת רכש עצמית אינה נחשבת כעסקה שבה לבעל השליטה יש עניין אישי, מאחר שעניינו של בעל השליטה בהצעה, הוא כמו של שאר בעלי המניות, ונובע אך מהחזקת המניות בחברה.
המלומדים ימין ווסרמן גורסים כי אם עקב הצעת הרכש העצמית שיעור החזקותיו של בעל השליטה צפוי לעלות על 45% הרי שלבעל השליטה יש עניין אישי בהצעה, מאחר שבדרך זו הוא יכול לעקוף את החובה להגיש הצעת רכש מיוחדת לצורך חציית רף ההחזקות של 45%. אלא שלא זה המקרה שבפנינו, שבו בעלת השליטה החזיקה כבר בכ-88% מהמניות. ימין ווסרמן גורסים כי במקרה בו חברה ציבורית מבקשת להגדיל את אחזקותיה במניות חברת-בת ציבורית, על ידי הצעת רכש, הרי שאם בין הניצעים נכללים גם בעלי השליטה בחברה הציבורית המציעה, הצעת הרכש מחייבת אישור אסיפת בעלי המניות של החברה המציעה לפי סעיף 275(א)(3) לחוק החברות. מכאן ניתן להסיק כי אם ההצעה אינה מופנית אל בעלי השליטה, כמו במקרה דנן, לא חלה חובה כאמור (ימין ווסרמן, עמ' 683 ה"ש 206). כן ראו ע' רוזמן "הצעת רכש עצמית" תאגידים ב/6 61 (דצמבר 2005) (להלן: רוזמן), הגורס כי גם
--- סוף עמוד 23 ---
הצעת רכש עצמית שכתוצאה ממנה עולה שיעור האחזקות של בעל מניות מסוים מעבר לסף של 25 אחוזים או 45 אחוזים מזכויות ההצבעה אינה טעונה אישור לפי סעיף 275 לחוק.