יוצא אפוא כי החלת הוראת סעיף 275 על הצעת הרכש בענייננו, מציבה רף נמוך יותר לקבלת הצעת הרכש המלאה, מהרף שקבע המחוקק בסעיף 337, ובכך יש פגיעה דווקא בבעלי מניות המיעוט.
- כל אלה, מביאים למסקנה לפיה חלף המנגנון המשולש של אישורים מראש כאמור בסעיף 275 לחוק, בחר המחוקק במנגנון מיוחד של קיבול ההצעה ברוב המיוחד הנדרש בסעיף 337 לחוק ובאישור בדיעבד של בית המשפט באמצעות מנגנון ההערכה, מקום בו הצעת הרכש נתקפת על ידי מי מהניצעים. הרוב המיוחד והגדול הנדרש בסעיף 337 לחוק בצירוף הסעד העוצמתי של הערכה, מייתרים אפוא את הצורך בתחולה
--- סוף עמוד 27 ---
מצטברת של המנגנון הקבוע בסעיף 275 להסדר המיוחד שנקבע בחוק לגבי הצעת רכש מלאה.
- אלא שבנקודה זו לא מסתיים דיוננו בסוגיה, וכאן אסייג את מסקנתנו דלעיל, ואסביר מדוע, למרות זאת, אני סבור כי במקרה דנן – כאשר בהצעת רכש עצמית מלאה עסקינן – צריך היה להפעיל את המנגנון הקבוע בסעיף 275 לחוק.
כותרתו של הפרק השלישי בחלק השמיני לחוק החברות היא "מכירה כפויה של מניות", כאשר ענייננו מתמקד בסימן א' שעניינו הצעת רכש מלאה, וסימן ב' עוסק ברכישת מניות של מתנגדים בחברה פרטית. עיון זהיר בסימן א', מעיד לטעמי על כך שהמחוקק ראה נגד עיניו הצעה של בעל השליטה. כותרתו של סימן א' מדברת בעד עצמה: "רכישת מניות המיעוט בידי בעל השליטה בחברה ציבורית". הסימן פותח בהוראה המרכזית בסעיף 336(א) שכבר צוטט לעיל, ונשים אותו שוב נגד עיננו:
הצעת רכש מלאה
- (א) לא ירכוש אדם מניות של חברה ציבורית או זכויות הצבעה בחברה כאמור (בפרק זה – מניות) או סוג של מניות של חברה ציבורית, כך שלאחר הרכישה תהיה לו החזקה של למעלה מתשעים אחוזים ממניות החברה הציבורית או מסוג המניות, אלא בדרך של הצעת רכש לכלל המניות או לסוג המניות (להלן - הצעת רכש מלאה), אשר תתקבל לפי הוראות פרק זה.
"תהיה לו" ולא לחברה עצמה. מאלף להשוות נוסח זה של המחוקק להוראות אחרות, כמו הוראת סעיף 328(א) העוסקת בהצעת רכש מיוחדת:
רכישה של דבוקת שליטה או שליטה
- (א) בחברה ציבורית, לא תבוצע רכישה שכתוצאה ממנה ייהפך אדם להיות בעל דבוקת שליטה אם אין בחברה בעל דבוקת שליטה, וכן לא תבוצע רכישה שכתוצאה ממנה יעלה שיעור החזקותיו של הרוכש מעל ארבעים וחמישה אחוזים מזכויות ההצבעה בחברה, אם אין אדם אחר המחזיק למעלה מארבעים וחמישה אחוזים מזכויות ההצבעה בחברה, אלא בדרך של הצעת רכש לפי הוראות פרק זה (להלן - הצעת רכש מיוחדת).