--- סוף עמוד 32 ---
את המוקדם (Posterior derogat priori). כך גם התייחסו עורכי הדין לדבר [פויכטוונגר פ/1621, 1422].
אמחיש בדוגמה פשוטה אחת. בפסקת תשלום דיווידנדים בטיוטת הזכ"ד הבסיסית (MOA)נקבע כי במקרה שבזק תחלק דיווידנדים יזכה צ'רנוי בחלק היחסי של הדיווידנדים שתקבל "החברה הישראלית" של זאבי
In the event that any dividend shall be declared or distributed by B (בזק) after their purchase by the Israeli Company, a proportional part of such dividends shall be paid to MC (צ'רנוי) or credited against any purchase of the B shares by the Trust, respectively [פסקה 13 של ת/6]
ואילו בזכ"ד הבסיסי (HOA)נקבע כי 50% של הדיווידנדים שישולמו לחברת BV (של זאבי) יוחזקו בנאמנות עבור הטרסט (של צ'רנוי) עד למימוש האופציה בידי הטרסט. אם הטרסט יבכר שלא לממש את האופציה ויבטל את ההסכם בלי לרכוש את מניות בזק יוחזרו הדיווידנדים לחברה של זאבי.
50% of any dividend that will be paid to BV Corp. will be held in escrow for the Trust benefit pending the implementation of the option by the Trust, in the event that the Trust will select to cancel the Trust agreement without purchasing the BV shares then the escrowed dividend….will be returned to the BV corp. [פסקה 4 ת/13א]
ההבחנה ברורה. נוסח ה- MOA מתאים יותר להסכם שותפות שבמסגרתו זוכה כל שותף בחלקו היחסי ברווחים (דיווידנדים). נוסח ה-HOA מראה אחת מהשתיים; הצדדים, או מי מהם אינו מעוניין בשותפות; או, שהצדדים הבינו ששותפות, היינו גיבוש זיקת בעלות למניות לאלתר, היא בעייתית מבחינת הדין ולכן שינו את ההסכמה לתבנית של זיקה עתידית.
ייאמר עוד ששני המסמכים נערכו באותו יום . הראשון מביניהם, ה-HOA, לא נחתם; המאוחר יותר, ה- MOA, נחתם. בנסיבות אלה אין לקבל את הטיעון שה-HOA משקף את ההסכמה שהתגבשה במסגרת ה-MOA.
מכל מקום במזכרים או זיכרונֵי הדברים הללו אין הוכחה להסכמה או הבנה בדבר יצירת זיקה מוסווית.
הסכם הברירה והסכם הנאמנות (אסקרו)
--- סוף עמוד 33 ---
כשבועיים לאחר חתימת ה-HOA, נחתם בבולגריה, ביום 21.10.99, הסכם הברירה בין זאבי גלובל (רשומה ב- BVI) לבין טנידה [ת/55]. קדמו להסכם חילופי טיוטות והערות בין עורכי הדין קומיסר (מצד זאבי) לבין עו"ד נשיץ (מצד צ'רנוי). הסכם הנאמנות – בין זאבי גלובל, טנידה, זאבי, פאי קומיסר ונשיץ -נחתם מאוחר יותר (החל ב- 30.11.99). הסכמים אלה אמורים לשקף את מלוא ההסכמות שהושגו בין הצדדים עד לשלב החתימה על ההסכמים. החתימה על ההסכמים מצמצמת את מעמדם של המזכרים (MOA, HOA ו-AHOA) כביטוי להסכמה בין הצדדים. לכל היותר ניתן לראות בהם כלי פרשני להבנת כוונת הצדדים.