ראשית, שני המנגנונים מקנים לבעל המניות השני זכות קדימה לרכוש את מניות המציע בסכום מסוים המוצע על-ידו, כאשר במידה והניצע יסרב, יוכל בעל המניות למכור את מניותיו לצד שלישי – לפי מנגנון זכות הסירוב, או לבעל המניות השני – בהתאם למנגנון הבמבי.
שני המקרים יובילו בסופו של דבר להיפרדות הצדדים.
לכן, מדובר בשני מנגנוני היפרדות חלופיים, המוציאים האחד את השני ואין הם יכולים להיות מופעלים במקביל.
על היחס בין שני המנגנונים ועל השאלה האם הם יכולים להתקיים במקביל, ניתן ללמוד מסעיף 5.2.5 להסכם המייסדים.
סעיף זה קובע כי החל מן המועד שבו הופעל מנגנון הבמבי ועד לפרעון מלוא התמורה בגין המניות לפיו, לא יהא אף צד רשאי למכור את מניותיו בחברה לאחר.
מכאן עולה כי משהופעל מנגנון הבמבי לא ניתן להפעיל את זכות הסירוב הראשונה.
--- סוף עמוד 24 ---
הרציונל העומד מאחורי סעיף 5.2.5 להסכם ברור; משבחר צד אחד בדרך היפרדות מסוימת ופנה לצד השני על מנת להפעילה, יש ליתן לו הזדמנות ראויה להשלים את המכירה או הקנייה של מניות החברה - מבלי לסכל את ניסיונו על-ידי הפעלת המנגנון המקביל.
יש להחיל רציונל זה גם על המקרה ההפוך - בו מופעל קודם מנגנון זכות הסירוב הראשונה, כך שעד להשלמתו אין להפעיל את מנגנון הבמבי.
שנית, שליחת הודעת הבמבי לאחר שנשלחה לקרסו הודעת המכירה, מהווה שימוש בזכות שלא בתום לב.
סעיף 39 לחוק החוזים קובע את חובתו של צד לחוזה לקיים חיובים הנובעים מהחוזה ולהשתמש בזכויות הנובעות ממנו בדרך מקובלת ובתום-לב.
משמעותה העקרונית של החובה היא כי קיומו וביצועו של חיוב מחיובי החוזה ייעשה בדרך עשיית הישר והטוב מתוך רצון לקיים את כוונת הצדדים לחוזה. זאת לפי רוחו של החיוב ולא רק לפי לשונו הפורמאלית בה נוסח.
אומנם, עמידה על זכות מפורשת ועשיית שימוש בה אינן מהוות כשלעצמן חוסר תום-לב. עם זאת, ישנה משמעות לאופן בו צד לחוזה עומד על אותה הזכות ולאופן בו היא מפורשת על-ידיו (ע"א 1351/06 עו"ד ח'ורי נ' חברת ארמון ההגמון בע"מ (פורסם בנבו, 17.9.20077).
בנסיבות העניין שלפניי הפעלת מנגנון הבמבי בשלב בו הופעלה על ידי אדלר אינה בתום לב. משהפעילה אדלר את מנגנון זכות הסירוב הביעה את דעתה כי ברצונה להיפרד מהחברה ולמכור את מניותיה במחיר שהוצע לה על ידי צד שלישי. במסגרת מנגנון הבמבי הציעה קסוטו סכום נמוך באופן מהותי עבור המניות מזה שהצליחה אדלר להשיג בשוק החופשי – לאחר שכבר הייתה מודעת לסכום הגבוה שנכלל בהצעה.