התשמ"ג-1983. מאז ועד לחקיקת חוק החברות הייתה אך פסיקה מועטה מאוד בבית המשפט העליון שדנה בתביעה הנגזרת (ראו: ר"ע 413/84 כהן נ' רוסטוקר, פ"ד לח(4) 431, 433 (1984); ע"א 570/84 חברת לירן – עסקי בידור ובתי מלון בע"מ נ' הרב אלתר, פ"ד לט(4) 613, 615 (1985); ע"א 216/84 באומהקר נ' בנ' לאומי לישראל בע"מ, פ"ד מ(1) 414 (1986); ע"א 215/91 אגתן בע"מ נ' לים בע"מ, פ"ד מח(2) 43, 48 (1994)). כפי שנכתב בזמנו, "על-אף נדירותה היחסית, מוכרת התביעה הנגזרת בישראל, וכיום [הכוונה היא לשנת 1984 – מ.נ.] אין ספק שהיא התקבלה כחלק מהמשפט הנהוג במדינה" (גולדשטיין "תביעה נגזרת", עמוד 48; לדיון בסיבות לנדירות זו, ראו: אוריאל פרוקצ'יה "מאחורי הקלעים" משפטים לב 303, 313 (20022) (להלן: פרוקצ'יה "מאחורי הקלעים"). עובר לחקיקת חוק החברות לא התעוררה בפסיקה בישראל הסוגיה של תביעה נגזרת מרובה, וזהו פסק הדין הראשון של בית משפט זה העוסק בסוגיה.
ב. לשון חוק החברות ותכליותיו
- חוק החברות שנחקק בשנת 1999 קבע לראשונה הסדר סטטוטורי סדור לעניין תביעות נגזרות. מגמה זו של קביעת הסדר סטטוטורי להגשת תביעות נגזרות הסתמנה כאמור גם במדינות רבות אחרות. חוק החברות החדש הוא פרי עבודתהּ של ועדה בראשותו של השופט א' ברק (ראו דין-וחשבון הוועדה לחקיקת חוק חברות חדש (תשנ"ה-1994)). על בסיס דוּח זה פורסמה הצעת חוק החברות, התשנ"ו-1995, הצ"ח 2432, 1 (23.10.1995) (להלן: הצעת החוק), שבמסגרתה עוגן לראשונה הסדר סטטוטורי בעניין התביעה הנגזרת (לסקירתו של הסדר זה, ראו: מיכל אגמון ודוידהלחמן-מסר "תיאוריית האכיפה בהצעת חוק החברות החדש" משפטים כ"ו 543, 574- 576 (1996) (להלן: אגמון ולחמן-מסר "תיאוריית האכיפה"); סטיבן גולדשטיין ויעל עפרון "מנגנוני התובענה הייצוגית והתביעה הנגזרת בחוק החברות החדש" משפטים ל"ב 461, 490-477 (2002)). אכן, חוק החברות נועד להיות "חוק מקיף, כולל, בעל אופי קודיפיקטיבי" (הצעת החוק, עמוד 2); אולם, הוא לא נועד להוות "הסדר סגור" הכולל את כל ההסדרים בדיני החברות. וכך צוין בדברי ההסבר להצעת החוק, עמוד 8:
"אין להסיק מהסדר חיובי שנקבע בסוגיות מסוימות כי קיים הסדר שלילי לגבי סוגיות אחרות. כל סוגייה וסוגייה צריכה להיבחן לגופה, תוך נסיון לשלבה בסוגיות האחרות של דיני החברות ובמרקם הכללי של הדין הישראלי... שאיפתו של החוק היא ליתן פתרון ראוי לדיני החברות בישראל (ולא ליצור חסר מכוון)... [ה]מבוסס על חופש