--- סוף עמוד 39 ---
שליטה. מנגד, יתכן שתתקיים שליטה אף באחוז החזקה נמוך יותר. מדובר בחזקה ראייתית שעניינה נטל הראייה. עמד על כך השופט ח' כבוב בעניין אולטרה שייפ:
"חזקת השליטה מטילה כאמור על מחזיק המניות את הנטל להוכיח כי בפועל הוא אינו שולט... בסיטואציות... שבהן... חזקה זו אינה קיימת... הנטל מוטל על כתפי הטוען כי אף-על-פי שהאחזקה פחותה מ[רף השליטה הסטטוטורי], עדיין מדובר בשליטה. מדובר למעשה ב'חזקת היעדר שליטה' שממנה נהנה המחזיק. אולם, יש בפער []קטן [מרף השליטה הסטטוטורי] כדי להשליך על רף ההוכחה המונח על כתפי הטוען, ש[]יזדקק לעמוד ברף הוכחתי נמוך יותר כדי להפריך את 'חזקת העדר השליטה' שממנה נהנה המחזיק במניות" (שם, פסקה 109; וראו גם רע"א 1896/12 מטרת מיזוג חברות בע"מ נ' אולטרה שייפ מדיקל, [פורסם בנבו] פסקה 7 (5.4.2012)).
עיקרים אלה נכונים ככלל; ונכונים הם גם לענייננו, בדבר הגשת תביעה נגזרת מרובה. משקבעתי שנדרשת להתקיים שליטה במורד שרשרת ההחזקה, על שליטה זו להיבחן במשקפי חוק החברות(המפנה כאמור לחוק ניירות ערך). ברמה הראייתית ניתן להיעזר אמנם בחזקות הרלוונטיות – חזקת השליטה מזה וחזקת העדר השליטה מזה – אולם הבחינה, בכל מקרה, תהא מהותית-איכותית, ביחס ליכולתו של בעל המניות לכוון את פעילות התאגיד, קרי: "היכולת הממשית לשלוט בתהליך קבלת ההחלטות או להשפיע עליו" (עניין חדשות ישראל, עמוד 114).
- מצב הדברים הפשוט הוא כאשר מחזיקה החברה האם במלוא מניותיה של החברה הבת, וככל שקיימות במורד שרשרת ההחזקה חברות מוחזקות נוספות – גם כאן מדובר בהחזקה במלוא המניות. סיטואציה זו מכונה wholly-owned subsidiaries. במקרה כזה, אין ספק כי מתקיימת שליטה. החברה האם היא בעל המניות היחיד של החברה הבת ועל כן שולטת בה. השליטה בחברה האם, על נכסיהּ, מצויה בידיהם של בעלי המניות של החברה האם. בעלי מניות הרוב הם אלה היכולים, בהפעילם את שליטתם, לכוון את התנהגותהּ של החברה האם ולהכריע בדבר גורלה שלה ושל נכסיהּ, בהיותם אלה הממנים את רוב הדירקטורים (ראו:Note, Examination of Multiple Derivative Suit, עמוד 936). כך, יכולים הם גם לקבוע אם החברה האם תנצל את זכותהּ להגיש תביעה נגזרת בשם החברה הבת. ככל שהחברה האם תסרב לעשות כן – סירוב שמקורו בהחלטת בעלי מניות הרוב – הרי שאי הכרה ביכולת בעלי המניות של החברה האם להגיש תביעה נגזרת כפולה (או מרובה) בנסיבות תותיר את בעלי מניות
--- סוף עמוד 40 ---