של העסק; האם רווחי העסק של החברה הבת מופקים ממומחיותה ומשיקול דעתה של החברה האם; האם החברה האם שולטת בעסקיה של החברה הבת; האם החברה האם היא בעלת יכולת החלטה לגבי הונה של החברה הבת; והאם שליטתה של החברה האם בחברה הבת היא אפקטיבית ומתמדת.
באופן דומה, גם הרמת מסך מותנית בקיומם של יסודות עובדתיים מסוימים – קיומה של יחידה כלכלית אחת, זהות בבעלי המניות והמנהלים בתאגידים השונים ושליטה מלאה של החברה האם בחברה הבת כדי שלילת רצונה העצמי של החברה הבת... המבחן הוא האם החברה הבת מהווה מכשיר או צינור לפעולותיה של החברה האם...? גם כאן נדרשת מעצם טיבם של יסודות אלה הנחה של תשתית עובדתית מפורטת לעניין היחס בין התאגידים העומדים לדיון".
(ראה גם ת"א (ים) 2063/00 רו"ח איתן השחר מפרק עמותה הפועל ירושלים – כדורסל נגד הסתדרות העובדים הכללית החדשה, [פורסם בנבו] תק- מח 2009 (1), 5038.
כל שנאמר יפה לענייננו:
- נפטא ישראל בעלת מלוא המניות בנפטא קונגו; והיא זו שמינתה את יוסף לוי, מנהל נפטא ישראל, גם כמנהל נפטא קונגו.
- נפטא ישראל היא "המוח" שהפעיל את נפטא קונגו ואת חיפושי הנפט בקונגו.
- השיקולים הכלכליים והעסקיים וכל אשר עשתה נפטא קונגו, לרבות החלטותיה היו בשליטה בלעדית ומוחלטת של נפטא ישראל, כדי שלילת רצונה העצמי של נפטא קונגו שהייתה למעשה עושה דברה של נפטאישראל וידה הארוכה.
ללמדך כי ההסכם מיום 18/3/1999 אומנם נחתם פורמלית על-ידי נפטא קונגו, אולם, כדברי יוסף לוי, הדבר נעשה בהוראתה של נפטא ישראל במסגרת התפקיד שהוטל על נפטא קונגו לשמש המפעילה ומנהלת העסקה המשותפת של נפטא ישראל ואקויטל.
בעניינו חל הדין שקדם לחוק החברות.
--- סוף עמוד 9 ---
התוצאה לא הייתה שונה גם לאור סעיף 6 ("הרמת מסך") לחוק החברות תשכ"ט 1999, אשר נכנס לתוקף ביום 1/2/2000 לאחר ההסכם מיום 18/3/1999.
כפועל יוצא נפטא ישראל חבה על פי הסכם זה ביחד ולחוד עם נפטא קונגו אם מכוח אחריותה הישירה מדין "הרמת המסך" ואם מכוח חוק השליחות תשכ"ה-1965.
"דין השליחות
- שלוחו של אדם כמותו, ופעולת השלוח, לרבות ידיעתו וכוונתו, מחייבת ומזכה, לפי הענין, את השלוח".
......
- לא ידע הצד השלישי בשעת הפעולה על קיומה של השליחות, או לא ידע על זהותו של השולח, תחייב פעולת השלוח את השולח והשלוח יחד ולחוד ותזכה את השלוח בלבד".
בחודש אוקטובר 2000, מכרה נפטא ישראל את זכויותיה לחברה אחרת בקבוצת "אשכול החברות" – לחנ"ל חברת הנפט לישראל בע"מ - שמניותיה והשליטה המלאה בה, היא של נפטא ישראל. אין בכך כדי לשחרר את נפטא קונגו ונפטא ישראל מאחריותם על פי ההסכם. נפטא קונגו גם לא התכחשה לאחריותה על פי ההסכם.