האם נצבא פעלה כנושאת משרה דה-פקטו בתמח"ת בקשר לעסקת דיסקונט?
- באשר לסיווגו של פלוני כנושא משרה דה-פקטו בחברה, נקבע בע"א 294/88 רכטר נ' מפרק חיים שכטר חברה לבנין והשקעות בע"מ, פ"מ מו(1) 362, 368 (1991) כדלקמן:
"המונח 'נושא משרה' מוגדר בסעיף 1 לפקודה, לאמור: "'נושא משרה' בחברה - דירקטור, מנהל, מזכיר, או בעל משרה אחרת שבה". הסיפא להגדרה, המרחיב תחולתה גם על כל "בעל משרה אחרת שבה", מביא לכך שהמונח 'נושא משרה' הינו פתוח ובלתי מוגדר, אשר-על-כן, על בית המשפט למלא מונח זה תוכן ולהחילו על-פי נסיבותיו המיוחדות של כל מקרה ומקרה ... יש אפוא לבחון, בכל מקרה ומקרה, לא רק את תואר התפקיד, אלא גם את מהותו (ההדגשה אינה במקור – ב' א').
באופן דומה, נקבעו בע"פ 3506-13 הבי נ' מדינת ישראל (פורסם בנבו, 12.1.2016) הדברים הבאים:
"על בית המשפט לבחון את מהות תפקידו של פלוני וההכרעה במקרים כגון דא הינה עובדתית בעיקרה, כפי שציינּו בראשית הדברים. על בית המשפט לבחון בין השאר: את מעמדו של פלוני בחברה; עד כמה השתלב בחלוקת והפעלת הכח בחברה; מה מידת השפעתו בחברה; מהי מהות הפעולות שביצע; האם היה בכוחו להשפיע על הכוונת ענייניה של החברה; מהן הסמכויות שהיו בידו; וכן מהו האופן שבו תפס פלוני את תפקידו וכיצד תפסו אותו עמיתיו" (סעיף 201; ההדגשה אינה במקור – ב' א').
נשאלת השאלה: האם יש לראות את נצבא כמי שפעלה כנושאת משרה דה-פקטו אצל התמח"ת בכל הנוגע לעסקת דיסקונט? לאחר שבחנתי הכרעת הנאמנים בתביעות החוב שהוגשו על ידי נצבא, את כל האמור בכתבי טענותיהם השונים של הצדדים בסוגיה זו, על נספחיהם השונים, לרבות הפרוטוקולים של הדיונים הרלבנטיים שהתנהלו בנושא זה בפני מוסדות התמח"ת, וכן את יתר המסמכים המצויים בתיק בית המשפט – הגעתי לכלל מסקנה כי התשובה לשאלה זו הינה חיובית.
- נצבא פעלה כנושאת משרה בתמח"ת מכח המו"מ שניהלה בשם התמח"ת – נצבא נטרלה את דירקטוריון התמח"ת ממעורבות במו"מ שניהלה עם דיסקונט, נמנעה מלמסור לתמח"ת פרטים בסיסיים בקשר למו"מ, הותירה את נושאי המשרה בתמח"ת "מחוץ לתמונת העניינים" ויצרה בפני התמח"ת מצג שווא לפיו היא פועלת על מנת לשפר את תנאי הסדר פריסת החוב של התמח"ת כלפי דיסקונט. כל זאת בעוד שבפועל היא כלל לא ניסתה לעשות כן אלא פעלה לטובת עצמה, אם מתוך ניסיון להגיע להסדר עם דיסקונט לרכישת חוב התמח"ת במחיר מופחת (דיסקאונט), כפי שאכן קרה בפועל; ואם בניסיון להגיע להסדר עם דיסקונט לרכישת נכסי התמח"ת מהבנק לאחר שיינקט נגד התמח"ת הליך של כינוס נכסים ע"י דיסקונט. בפעולות אלה ואחרות (שחלקן יפורטו להלן), ביססה נצבא את מעמדה כנושאת משרה דה-פקטו בתמח"ת:
- בישיבת דירקטוריון התמח"ת מיום 13.8.09 נאמר, בין היתר, כדלקמן:
"עופר: ... ניצב"א קיבלה את נוסח ההסכם המוצע ונוסח הערבות, והגיעה למסקנה לאחר שיחה עם הבנק שברצונה לנסות ולשפר את נוסח ההסכם, והוציאה היום מכתב להנהלת התחנה שצורף לנוכחים, לפיו ניצב"א מאמינה בסבירות גבוהה שבסופו של יום ניתן יהיה להגיע להסדר עם הבנק [שייטיב עם התחנה].