משנדחו טענות המערערים העוסקות בפן הפרוצדורלי של ההחלטות נושא הערעורים, נפנה מן המסדרון אל הטרקלין, לדיון בטענות לגופם של דברים.
תוכן החלטת המחאת זכות התביעה
- הרקע הנורמטיבי לסוגיית המחאת זכות תביעה של חברה בפירוק נפרש בעניין סיבל. באותו מקרה נדונה השאלה אם בעלי מניות של חברה בפירוק רשאים להגיש תביעה כספית, במקומה של החברה, נגד נושים של החברה; ונקבע שהתשובה לכך שלילית, משום שבפועל הדבר יהווה הגשת תביעה נגזרת בחברה המצויה בהליך פירוק ושסמכויות האורגנים שלה עברו לידי מפרק – נסיבות שבהן לא ניתן להגיש תביעה נגזרת, על פי הוראת סעיף 205 לחוק החברות, התשנ"ט-1999 (להלן: חוק החברות) (עניין סיבל, בפסקה 15, וראו גם רע"א 5296/13 אנטורג נ' שטבינסקי, בפסקה 36 (24.12.2013); ע"א 9014/03 גרינפלד נ' לסר, בפסקאות 18-17 (14.12.2006) (להלן: עניין גרינפלד); צפורה כהן בעלי מניות בחברה: זכויות תביעה ותרופות כרך ג' 493-492 (2010) (להלן: כהן – בעלי מניות)). השופט (כתוארו אז) גרוניס הוסיף ודן בעניין סיבל בדרך חלופית שעשויה להיות רלוונטית בנסיבות אלה, הגם שלא עמדה על הפרק באותו מקרה – המחאת זכות תביעה של החברה, על ידי המפרק, לבעלי המניות. בית המשפט עמד על כך שהמחאת זכות תביעה על ידי מפרק "הינה למעשה מכירה של הזכות", שהוכרה בדין האנגלי עוד במאה ה-19 כחריג לאיסור על "קניית דין" (בפסקה 8, וראו גם שלום לרנר המחאת חיובים 244-229 (2002) (להלן: לרנר); והשוו, ע"א 5251/10 יעקב כספי בע"מ נ' Banco Bilbao Vizcaya, Argentaria S.A. (6.1.2013); רונן אברהם "מימון התדיינויות על-ידי צד שלישי" משפט ועסקים כ 131, 151-148 (צפוי להתפרסם ב-2017) (להלן: אברהם); עופר גרוסקופף "חוזה פסול" חוזים כרך ג' 473, 525 (דניאל פרידמן ונילי כהן עורכים, 2003); שלום לרנר "המחאת זכות במקרקעין: בין חיוב לקניין" עיוני משפט יז 433, 440 (1992)).
הטעם להתרת המחאה כאמור הוא שישנם מצבים שבהם המפרק סבור שלחברה עומדת זכות תביעה, שמיצויה עשוי להעשיר את קופת הפירוק ולהועיל לנושים, אך המפרק אינו מוכן לנהל את ההליך, "מסיבות ראויות" כגון היעדר משאבים מספיקים בקופת הפירוק; ולעומת זאת "קיים גורם אחר שמוכן ליטול על עצמו את ניהול ההליך, תוך נשיאה בעלויות הכרוכות בכך" (עניין סיבל, בפסקה 7; וראו גם כהן – פירוק, כרך א', בעמוד 289). גורם זה עשוי להיות למשל בעל מניות, דירקטור או מנהל חברה, כל שחקן ומערך התמריצים החל לגביו, ושיכול לדרבנו לרכוש את זכות התביעה (בפסקה 11).