כאשר מדובר בחברת מעטים הדומה במהותה לשותפות יש לאפשר בעקרון לבעל מניות להגיש הן תביעה אישית והן בקשה לתביעה נגזרת.
ברע"א 9070/11 אייזקוביץ נ' קולבר נקבע על ידי כב' השופטת חיות (כתוארה אז) "מבלי לקבוע מסמרות לגופם של דברים, אוסיף ואציין כי יש הסבורים שבנסיבות מסוימות ניתן להכיר בעילת תביעה אישית של בעל מניות כלפי נושאי משרה ובעלי מניות בחברה גם כאשר נגרם לחברה עצמה נזק ואחת הדוגמאות המובאות בהקשר זה היא נזק הנגרם כתוצאה מהפרת החובות ההדדיות של בעלי המניות בחברות הדומות במהותן לשותפות".
את אותו רציונל יש גם להחיל כאשר מבקש בעל מניות להגיש תביעה נגזרת ולא תביעה אישית - כמו במקרה שלפניי.
כאשר התביעה מתמקדת בטענה בדבר גזלת עסקי החברה - אין לקבוע כי על בעל המניות להגיש דווקא תביעה אישית.
טענה מעין זו ראויה באופן עקרוני להתברר במסגרת תביעה נגזרת, לצד האפשרות לברר אותה בהליך של תביעה אישית.
אולם, גם הבחירה בין מסלול התביעה הנגזרת לבין מסלול התביעה האישית אינה מנותקת מהמבחן הנוגע לטובת החברה.
ראה לעניין זה עניין בי-4 סעיף 79 ותנ"ג 53969-07-13 שלו נ' בר ניר (להלן: "עניין בר ניר") בו נקבע על ידי כב' השופט כבוב "...בחברת מעטים, הדומה במהותה לשותפות, רשאי בעל מניות לבחור בין הגשת תביעה אישית לבין הגשת בקשה לאישור תביעה נגזרת גם כאשר הוא טוען לנזק שנגרם לחברה... יחד עם זאת, להיות החברה חברת מעטים יש משמעות לעניין 'טובת החברה' ויש לבחון האם אישור הגשת התביעה הנגזרת ישרת את החברה אם לאו, זאת נוכח העובדה שבחברות מעטים קיימת נטייה לעירוב בין האינטרסים האישיים של בעלי-המניות לאינטרסים של החברה...".
- ניהול תביעה נגזרת בשם חברה לא פעילה
סעיף 198 לחוק החברות אינו קובע כתנאי לאישור תביעה כנגזרת כי על החברה להיות חברה פעילה.
בפסיקה אף הוכרה האפשרות להגיש תביעה נגזרת בשם חברה המצויה בהליכי פירוק.
אולם, יש להבחין בין חברה ציבורית הנמצאת בהליכי פירוק, שייתכן שאין לה פעילות עסקית אך יש לה נושים ומנהלים אשר מנהלים את הליך הפירוק – לבין חברה פרטית שאינה פעילה והיא נותרה כגוף משפטי ריק מתוכן ומפעילות.
בהחלטה אשר ניתנה בדיון חוזר בת.א 53375-06-14 אפרתי נ' כסיף יועצים לשירות מעליות בע"מ (להלן: "עניין כסיף") נקבע על ידי כב' השופט כבוב כי על אף שלשון החוק אינה קובעת שחברה נדרשת להיות פעילה כדי שתוכל להגיש בקשה לתביעה נגזרת, הרי שעל בית משפט לבחון האם ניהול התביעה הוא לטובת החברה כאשר הבקשה מתייחסת לחברה לא פעילה.
העובדה כי החברה אינה פעילה והיא חסרת כל פעילות מזה זמן ממושך - יש בה כדי להשפיע על החלטת בית משפט בבואו לאשר תביעה נגזרת.
"... ועת מדובר בחברה לא פעילה יש להעדיף תביעה אישית של בעל המניות בגין הנזק שנגרם לו על פני הגשת תביעה נגזרת, שכן במצב כזה לרוב אין מקום לעסוק בטובת החברה ואין לייחס לחברה עילת תביעה כלשהי" (סעיף 10 להחלטה).
במקרה כזה כל סעד כספי אשר החברה תזכה בו לא תשתמש את החברה, אלא יגולגל לבעלי המניות וישרת את האינטרס הכלכלי שלהם.