המערערות בנו שוק למוצרי המשיבה ככאלה. המוצר היה מזוהה עם ק.א., והמוניטין שקמו למוצר קמו כמוצר של ק.א.
אין להכיר לכן בתביעה לזכות במוניטין שהמערערות תרמו ליצירתם בישראל.
.10עילת עשיית עושר ולא במשפט
הטענה לקיומה של עילה זו הועלתה רק בסיכומים בערעור וגם אז כמעט ללא הנמקה. על-אף זאת אין מניעה שנתייחס לנושא: השאלה היא שאלה משפטית טהורה, והעובדות הדרושות לבירורה הרי מצויות הן כולן לפנינו (השווה ע"א 271/75 [9], בעמ' 475, מול אות השוליים ד).
--- סוף עמוד 686 ---
א) התוצאה המשפטית, לפיה למפיץ (כמו לסוכן מסחרי) שההסכם עמו הגיע לקצו אין זכויות מוכרות בדין בגין המוניטין והשוק שפיתח למוצרי היצרן, במקרים רבים, אינה משביעה רצון.
התופעה, שהיצרן (או הספק) יחכה עד אשר משווק כזה יפתח ויבנה בעמלו ובהשקעתו את המוניטין והשוק למוצריו, ובהשלימו את המלאכה וכשהוא מצפה ליהנות מפרי עבודתו, יפקיע את ההנאה מידיו על-ידי ביטול הסכם השיווק וישווק את המוצרים בעצמו בחוסכו בכך את הרווח או העמלה, מקוממת, לעתים קרובות, את חוש הצדק ואינה מתיישבת עם ההגינות המסחרית. אי-נחת ממצב זה הובע אצלנו בכמה פסקי-דין. ראה דברי השופט קיסטר בע"א 80/71 [5] הנ"ל, בעמ' 363:
"יש ותפקידו של סוכן לרכוש שוק למצרך פלוני ולהפיצו; סוכן כזה משקיע מרצו ואף כספים בפיתוח העסק, בתקווה שעבודתו תניב פירות כראוי כעבור שנים...
במקרים כאלה היה זה עוול אילו מעסיקו היה יכול להוציא ממנו את העסק שפיתח, והמעסיק או אחר היה נהנה חינם ממלאכתו של הראשון".
השופטת ה' בן-עתו בפסק הדין בת"א (ת"א) 861/85- 867[21] הנ"ל:
"שופטים שונים הביעו אי נוחות מסוימת מן העובדה שסוכן משקיע עמל וממון בפרסומו של מוצר וזכויותיו אינן מוגנות".
והשופט ז' יהודאי, בהמ' (חי') 941/70 [27] הנ"ל, סבר שאין למצב זה תקנה אלא בהסדר חקיקתי:
"אני בהחלט בדעה כי הגיע הזמן להסדיר את ענין הסוכנים בארצנו ולהבטיח את זכויותיהם אחרי שהשקיעו שנים רבות של עמל לטובת החברה אשר למענה פעלו, כדי שהסוכנות לא תשלל מהם ללא פיצוי נאות, כפי שהובטחו זכויותיהם של עובדים במקרה של פיטורין. אולם זהו ענין למחוקק לענות בו. כל עוד לא הוסדר הענין בדרך של חקיקה, שומה על סוכן לחפש את תרופתו במסגרת החוזה שבינו ובין מי שהעניק לו את הסוכנות".
אין דעתי עמו. לדעתי, שאנמקה בהמשך, המחוקק שלנו כבר יצר את הכלי למניעת ניצול בלתי צודק (ולא רק של סוכן מפיץ ביחסיו עם היצרן). הכלי נמצא בחוק עשיית עושר ולא במשפט, תשל"ט- 1979(להלן - החוק). אם עד כה לא נעשה שימוש בכלי זה בסיטואציה כמו זו שלפנינו, הגיעה העת שבית המשפט יפעיל אותו במקרה ובנסיבות המתאימים.