49. בהקשר זה, יש לעמוד בקצרה על הבדל משמעותי הקיים בין הדין הקיים לבין החוק החדש. בעוד שלפי הדין הקיים, היינו סעיף 259 לפקודת החברות, נושה, משתתף או החברה עצמה רשאים לבקש את פירוקה של חברה, בהתאם לאחת מהעילות המנויות בסעיף 257 לפקודת החברות, הרי שהחוק החדש מוציא מגדרי אלה את נושה החברה (סעיף 342ז לחוק החברות בנוסחו החדש). נושה אינו יכול להגיש בקשה לפירוק חברה (הליך שהועתק במסגרת הדין החדש אל חוק החברות בנוסחו החדש), אלא אך בקשה ל"צו פתיחת הליכים", לפי החוק החדש (סעיף 6 לחוק החדש) – הליך שבמסגרתו יוכרע, אם פני התאגיד לשיקום או לפירוק (סעיף 23 לחוק החדש). עילות פירוק חברה, המנויות כיום במסגרת סעיף 257 לפקודת החברות – נותרו כמו שהן, למעט העילה הנקובה בסעיף 257(4) לפקודת החברות, העילה שבמוקד דיוננו כאן, חדלות פירעונה של חברה. לפי החוק החדש, זו אינה עוד עילה לפירוק חברה (סעיף 342ו לחוק החברות בנוסחו החדש), אלא עילה המאפשרת הגשת בקשה למתן "צו פתיחת הליכים", לפי החוק החדש (ראו סעיפים 7 ו-9 לחוק החדש). זאת ועוד, החוק החדש מגדיר בסעיף 2 שבו מהי "חדלות פירעון", ומכריע הלכה למעשה בשאלה הרלוונטית לעניינינו – מהו המבחן שעל פיו יוכרע אם חברה הינה חדלת פירעון, המבחן התזרימי או המבחן המאזני. זאת שעה שבמסגרת הדין הקיים, שעל פיו ייערך דיוננו כאמור, לשאלה מהי "חדלות פירעון" ניתנה במסגרת הדין תשובה שאינה חד-משמעית.
50. כך, בדין הקיים, בפסקאות (1) ו-(2) לסעיף 258 לפקודת החברות, מפורטים שני מצבים המאפשרים הוכחת חדלות פירעונה של חברה בצורה עקיפה. כך, לפי הסעיף האמור, בהתקיים אחת משתי הנסיבות המפורטות בפסקאות אלה – האחת, כאשר חברה לא פרעה דרישת תשלום שנמסרה לה. והשניה, כאשר חברה לא קיימה פסק דין או צו של בית משפט לטובת נושה. במקרים אלה, חזקה כי החברה חדלת פירעון. אלא שבמסגרת סעיף 258 האמור גם נסללה הדרך להוכיח חדלות פירעונה של חברה באופן ישיר בהתייחס למצבה הכלכלי של החברה. זאת, לפי סעיף 258(3), כאשר "הונח להנחת דעתו של בית המשפט, לאחר שהביא בחשבון את חבויותיה המותנות והעתידיות, שאין ביכולתה של החברה לשלם את חובותיה" (ראו גם: ציפורה כהן פירוק חברות 112 (מהדורה שניה, 2016) (להלן: כהן)). אלא שאין בנוסחו של סעיף זה כדי להצביע על מבחן חד-משמעי לקביעת חדלות פירעון החברה. בהקשר זה כאמור, מקובלת ההבחנה בין שני סוגים של מבחנים – המבחן התזרימי והמבחן המאזני.