17. שימוש במבחן "המטרה המנחה את מעשה העובד" ובמבחן המשנה של "המטרה הדומיננטית" שנקבעו בעניין שורוש, מוביל למסקנה כי מעשי הגניבה שבוצעו על-ידי שלום, עובד התובעת, ביחד עם יעקב, עובד הנתבעת, נופלים בסיפא של סעיף 13(ב) לפקודה, דהיינו - הינם בגדר "מעשה שעשה העובד למטרות של עצמו ולא לעניין המעביד". לא חלה, איפוא, על התובעת אחריות שילוחית למעשי הגניבה של שלום.
אחריות ישירה - האם הוכחה התרשלות ?
18. נפנה כעת לבחון האם הוכיחה הנתבעת כי התנהלות התובעת הצמיחה עוולת רשלנות. כידוע, לעוולת הרשלנות הקבועה בסעיף 35 לפקודה שלושה רכיבים - אשם, נזק וקשר סיבתי בין שניהם. רכיב האשם מורכב משלוש "מולקולות": חובת זהירות מושגית, חובת זהירות קונקרטית והתרשלות - שהינה הפרת חובת הזהירות, דהיינו אי-עמידה בסטנדרט הזהירות הנדרש בנסיבות העניין (ע"א 145/80 ועקנין נ' המועצה המקומית בית שמש, פ"ד לז(1) 113 (1982)). בפסיקה קיימים שני מודלים לניתוח יסוד האשם ועוולת הרשלנות בכללותה. בעוד שעל-פי המודל "הקלאסי", תחילה נבחן קיומן של חובת זהירות מושגית וחובת זהירות קונקרטית, ולאחר מכן נבחן קיום ההתרשלות, הרי על-פי דרך הניתוח החדשה, תחילה נבחנים ההתנהגות שהביאה לנזק (ההתרשלות) והקשר הסיבתי. לפי הגישה החדשה, מוטב להידרש לנסיבות המקרה הספציפי ולבחון תחילה את שאלת קיומה של ההתרשלות, ובמסגרתה להפעיל את מבחן הצפיות, ואם התשובה לכך חיובית - לעבור לבחון האם קיימת חובת זהירות קונקרטית. (ע"א 878/06 טרויהפט נ' עטיה (פורסם בנבו, 4.1.2009); ע"א 4486/11 פלוני נ' פלוני (פורסם בנבו, 15.7.2013); ע"א 3521/11 וגנר נ' עבדי (פורסם בנבו, 22.6.2014); ע"א 2144/13 עזבון מנטין נ' הרשות הפלסטינאית, פסקאות 59-58 לפסק דינו של השופט סולברג (פורסם בנבו, 6.12.2017)). אנו נדון בעוולה על-פי דרך הניתוח החדשה.
19. בכתב ההגנה ביססה הנתבעת את הטענה לקיומה של רשלנות על היעדר ביצוע מעקב יעיל מצד התובעת על ביצוע הובלת הסחורה על-ידי נהג המשאית שלום. בתצהירו של בני פרס, שהיה מנהל הנתבעת בתקופה הרלבנטית (להלן: בני), לא תואר אופן עבודתו של שלום. תיאור זה מצוי בסעיפים 4-3 לתצהירו של צבי, מנהל התובעת:
"3. שירותי הובלת הסחורה שהתובעת סיפקה לנתבעת, נעשו כאמור על בסיס יומיומי וקבוע, בשעות הלילה עד לפנות בוקר, והם כללו משאית קירור מיוחדת ונהג מטעמה של התובעת שהגיע ואסף סחורה ממפעל הנתבעת באזור מילואות (ובמקרה הצורך גם ממחסנה בקרית חיים), ולאחר מכן הוביל ופיזר אותה בסניפי המכירה שלה בקריות, בחיפה ובטירת הכרמל, והכל בהתאם להנחיות ולהזמנות שנעשו לענין זה ע"י נציגי הנתבעת.