התביעה הנגזרת
11. הליך של תביעה נגזרת מהווה חריג לכלל לפיו הסמכות לפעול ולהגיש תביעה בשם החברה, מסורה לאורגנים של החברה. תביעה נגזרת מאפשרת לבעל מניות בחברה, לדירקטור, ולעיתים אף לנושה, להגיש תביעה בשמה של החברה, ובעבורה, חרף החלטת החברה שלא לעשות כן. לפיכך, שומה עלינו להקפיד על אישור הגשת תביעה נגזרת, רק מקום בו היא עומדת בכל התנאים הנדרשים בדין לאישורה. הרציונל העומד ביסוד הליך התביעה הנגזרת הינו לאכוף על החברה או מנהליה לפעול להגנת זכויותיה של החברה, כאשר אלה נפגעו.
12. חוק החברות, תשנ"ט – 1999 (להלן: "החוק") קובע בסעיף 198 (א) כי:
"תביעה נגזרת טעונה אישור ביהמ"ש והוא יאשרה, אם שוכנע כי לכאורה התביעה וניהולה הן לטובת החברה וכי המבקש אינו פועל בחוסר תום לב".
סעיף 1 בחוק מגדיר תביעה נגזרת כדלהלן:
"'תביעה נגזרת' - תובענה שהגיש תובע בשם חברה בשל עילת תביעה שלה" (ההדגשה אינה במקור – י.ש.).
נמצא, כי סעיפים 1 ו-198(א) לחוק, מנחים את בית המשפט להקפיד ולבחון שלושה תנאים מצטברים כאשר הוא נדרש לאשר או לדחות בקשה לניהול תביעה נגזרת בשמה של חברה:
12.1. כי קיימת לחברה עילת תביעה;
12.2. כי התביעה וניהולה הן לטובת החברה;
12.3. כי המבקש-המבקש פועל בתום לב;
ראה: רע"א 4024/14 אפריקה ישראל להשקעות בע"מ נ' רפאל כהן (פורסם בנבו, 26.4.2015), פסקה 16 לפסק דינו של כבוד השופט עמית והאזכורים שם.
13. מוסד התביעה הנגזרת אינו פלטפורמה ואינו נועד, לאפשר מאבקים בין משפחתיים בכלל ועל אחת כמה וכמה בחברה מעטים משפחתית, לא פעילה, שכל הנוגעים בדבר מודים שלחברה אין כל תקומה ואין כל כוונה להפעילה בעתיד הקרוב וגם המבקש עצמו הודה שאין לו כל כוונה ורצון להמשיך להפעיל את החברה ולפתח אותה וכדבריו, כשנשאל אם הוא בעתיד מתכוון לפתח את החברה (בהנחה שבקשתו תתקבל), הוא השיב במפורש שהיה מוכן לעשות זאת, אך לא עם אחיו - המשיב: "הייתי שמח אם אפשר לעשות זאת עם שותפים אחרים שהם הוגנים" (עמ' 27 ש' 15 לפרוטוקול הדיון).
14. בהמשך, יפורטו סיבות נוספות בגינן הוגשה בקשה זו, אך ברור שאחד המניעים העיקריים להגשתה, הינה העובדה שאביהם של האחים, שהלך לעולמו, נישל את המבקש בצוואתו מעיזבונו ו"יש רגליים" ובסיס לסברת המשיב - כי המבקש החל לפעול רק בשלב זה, שכן הוא לא העז לעשות כן כל עוד כוחו של האב היה במותניו ובלאו הכי, הוא יכול היה להעיד ולסתור את כל טענות המבקש הנטענות היום.