דיון והכרעה
16. לאחר עיון בכל הנ"ל שוכנעתי כי הדרך הנכונה בה היה על ראובן לנקוט לשם הגשת התובענה הנדונה, היתה דרך של הגשת תובענה נגזרת, תוך דילוג על הפניה המוקדמת לחברה לנוכח הוראת סעיף 194(ד(1) ו/או ד(2), הכל כפי שיפורט להלן.
17. הצדדים הרחיבו בשאלה אם למנכ"ל קמחי היתה סמכות להורות על הגשת התובענה האמורה, כשנתבע בה גם דורון, דירקטור ובעל 50% ממניות החברה.
אבחן שאלה זו, תוך התעלמות משתי מחלוקות נוספות שבין הצדדים (מינויו של קמחי כדין לתפקיד מנכ"ל אם לאו; תחולת פקודת החברות או חוק החברות), שכן שוכנעתי כי גם בהתאם להוראות חוק החברות, התובענה הנדונה היתה צריכה להיות מוגשת כתביעה נגזרת, ולא כבדרך בה הוגשה (כתובענה של החברה בצירוף ראובן כתובע נוסף, נגד דורון ואחרים).
במסגרת בחינת שאלה זו אתייחס גם לשני המסמכים הבאים:
א. הסכם בעלי המניות מיום 28.3.17 שנחתם בין ראובן לדורון (להלן: "ההסכם").
ב. הסכם ההעסקה של קמחי שצורף כנספח ו' לתשובתו של דורון (להלן: "הסכם ההעסקה").
18. בהתאם לסעיף 120 לחוק החברות:
"המנהל הכללי אחראי לניהול השוטף של עניני החברה במסגרת המדיניות שקבע הדירקטוריון וכפוף להנחיותיו".
בהתאם לסעיף 121(א) לחוק נקבעה גם סמכותו השיורית של המנכ"ל, על פיה:
"למנהל הכללי יהיו כל סמכויות הניהול והביצוע שלא הוקנו בחוק זה או בתקנון לאורגן אחר של החברה, והוא יהיה נתון לפיקוחו של הדירקטוריון".
בהתאם לסעיף 122 (א) לחוק החברות, חלה חובת דיווח של המנכ"ל לדירקטוריון במקרים הבאים:
"המנהל הכללי חייב להודיע ליושב ראש הדירקטוריון על כל ענין חריג שהוא מהותי לחברה; לא היה לחברה יושב ראש דירקטוריון או שנבצר ממנו למלא את תפקידו, יודיע המנהל הכללי כאמור לכל חברי הדירקטוריון".
19. בהסכם, תחת פרק נושא כותרת "קבלת החלטות" הסכימו ראובן ודורון כי:
א. "לצורך ניהול והפעלת העסק, הצדדים ימנו מנכ"ל המוסכם על שני הצדדים" (סעיף 5.1 להסכם).
ב. ככל ויהיו חילוקי דיעות בין הצדדים בנוגע לכל נושא הקשור בהתנהלות הנכס (צ.ל. "העסק", לפי ההקשר, ומדובר לטעמי בטעות סופר – ח.ש.), תועבר ההחלטה להכרעתו של כלכלן ו/או רו"ח מוסמך שימונה ע"י ראש לשכת רוה"ח והחלטתו תהיה סופית" (סעיף 5.4 להסכם).
20. בהסכם ההעסקה, שנחתם בין ראובן ודורון לבין קמחי נכתב בסעיף 1 כי:
"כל החלטה של המנכ"ל...בדבר חובות לקוחות וכל פעולה שהוא ינקוט בה מול חייבים תהיה החלטה סופית ללא ערעור צד א' (ראובן ודורון – ח.ש.)".