52. בראשית עוולה כנגד התובעים בין היתר בעוולת הרשלנות, הסגת גבול במיטלטלין, גזל ותרמית והתעשרה שלא במשפט על חשבון התובעים.
53. הבורסה ליהלומים החזיקה בחבילת היהלומים וזאת על פי הצהרתה בין היתר עבור התובעים. בין הבורסה לבין התובעים התקיימו יחסי נאמנו מכוח חוק הנאמנות תשל"ט – 1979 (להלן: "חוק הנאמנות"). מתוקף מעמדה כנאמן של התובעים מחויבת הבורסה לשמור על חבילת היהלומים ולפעול לטובתם. על פי תנאי הנאמנות הייתה הבורסה מנועה מלמסור את חבילת היהלומים לאיש אלא בהסכמת מי שעבורם (כטענתה) החזיקה את החבילה בידיה ולחילופין – מכוח מן צו של רשות מוסמכת, דהיינו המשטרה או בית המשפט, בוודאי אל בוררים בבוררות וולונטרית וחיצונית שהתובעים לא היו צד לה.
54. הבורסה ליהלומים הפרה חובותיה לפעול בנאמנות עבור התובעים, מסרה את חבילת היהלומים שהחזיקה עבור התובעים לידי בראשית, כאשר ידעה כי התובעים לא היו צד לבוררות ואין היא יכולה לחייבם.
55. לפיכך עתרו התובעים לחייב את הנתבעות יחד ולחוד להשיב לתובעים את שוויה של חבילת היהלומים בסך 2,454,515 ₪ נכון ליום הגשת התביעה.
טענות הנתבעת 1, הבורסה בכתב ההגנה
56. הבורסה טוענת כי שני התובעים, מרדכי כוזהינוף והתאגידים באמצעותם הם פועלים כפופים לבירור חילוקי דעות מסחריים במסגרת ערכאות הבוררות של בורסת היהלומים.
57. הבורסה פועלת בהתאם לתקנות התאגדותה וכללי המשפט הפרטי המסדיר בעיקרו כללי התנהגות מסחריים ואחרים בין חבריה.
58. ביום ו' 14.11.08 נתגלעה מחלוקת בין התובעים לבין בראשית בנוגע לבעלות בחבילת היהלומים ובלהט הרוחות הזמין אחד הצדדים משטרה שהגיעה לבנייני הבורסה.
59. בסופו של דבר לא הזדקקו הצדדים באותו יום לסיוע המשטרה והחליטו בהסכמה להפקיד את חבילת היהלומים בידי בורסת היהלומים. מדובר בפתרון הננקט לא אחת על ידי יהלומנים כאשר מעוררות מחלוקת ואלו נפתרו לרוב במסגרת בוררות המתנהלת בפני ערכאות הבוררות של הבורסה.
60. ביום א', ה- 16.11.08 הודיעו התובעים כי החליטו להגיש תלונה במשטרה נגד כוזהינוף.
61. בדיעבד נראה כי מטרתם התובעים מלכתחילה הייתה להביא לכך שהמחלוקת העניינית באשר לבעלות בחבילת היהלומים לא תדון ותוכרע בבוררות בפני בוררים הבקיאים במסחר ביהלומים אלא תידחה ככל הניתן.
62. משהוגשה תלונה למשטרה, לא ניתן היה לטפל במחלוקת ובכלל זה לגבות עדויות או לנהל בוררות במסגרת ערכאות הבוררות. לכן המתינה הבורסה לסיום החקירה.