9. הקבוצה, כפי שהוגדרה על ידי המבקש (סעיף 22 לבקשת האישור), היא "כל אדם אשר קיבל דבר פרסומת אשר שוגר על ידי פסגות בניגוד להוראות סעיף 30א לחוק התקשורת (בזק ושידורים), התשמ"ב-1982, וזאת בתקופה שקדמה להגשת התובענה נושא בקשה זו, וספג עקב כך נזק". מספר חברי הקבוצה מוערך על ידי המבקש ב-100,000 איש.
10. הנזק האישי והקבוצתי הנטען, המבקש טוען שנגרם לו נזק לא ממוני של הטרדה, פגיעה באוטונומיה, עוגמת נפש והשחתת זמן והוא מעריך את נזקו, כמו גם את נזקו של כל נמען של ההודעה ב-100 ₪, ומכאן הערכתו כי הנזק לכלל הקבוצה עומד על כ-10 מיליון ₪ אך למען הזהירות, העמיד המבקש את הנזק של כלל הקבוצה על 5 מיליון ₪.
תשובת המשיבה
11. המשיבה מבקשת כי בית המשפט ידחה את הבקשה, בין השאר, מהטעמים שלהלן:
טענת המבקש כי פסגות שלחה הודעות נוספות מלבד ההודעה, אינה נכונה. מדובר לטענתה, בהודעה חד-פעמית שנשלחה ללקוחות פסגות בעבר ובהווה.
12. אשר לטענת המבקש כי ההודעה מהווה דבר פרסומת מאחר שההודעה ועמוד הנחיתה כוללים את שמה של פסגות ומהללים אותה, אותה מכנה המשיבה ה"תזה המיתוגית", טוענת פסגות כי קבלת טענה זו משמעותה כי כל הודעה ששולח גוף מסחרי הכוללת את שמו הופכת מיניה וביה ל"דבר פרסומת". אשר לטענת המבקש לפיה ההודעה "הפכה" לדבר פרסומת לאחר שעבר מעמוד הנחיתה לעמודים אחרים באתר שבהם יש לכאורה פרסומות, אותה מכנה המשיבה ה"תזה הרב-שלבית", טוענת פסגות כי טענה זו אינה יכולה להתקבל מאחר שדבר הפרסומת נגלה כביכול רק לאחר מספר שלבים שהנמען בחר לעשות מרצונו ולא בגלל שכך הונחה לעשות או כך התבקש בהודעה או בעמוד הנחיתה. המשיבה הדגישה כי השימוש, העיון וההנאה מהקורסים המקוונים באקדמיה של פסגות אינם מותנים בעיון או במעבר לעמודים אחרים באתר פסגות בהם יש לכאורה פרסומת.
13. הטענות הללו של פסגות נסמכות על פרשנות אחרת למונח "דבר פרסומת" הנלמדת לשיטתה מלשון החוק, תכליתו ונסיבותיו. לטענתה, המבחן הקבוע בחוק הספאם לסיווג של הודעה כ"דבר פרסומת" הוא יסוד התמורה, לאמור רק "מסר שמטרתו לעודד עסקאות תמורה הוא 'דואר זבל' שעל משלוחו חולשות הוראות חוק הספאם" (סעיף 11 לתגובה לבקשת האישור). כן טענה המשיבה כי הוצאת הכספים צריכה להיעשות באופן ישיר כתוצאה מהמסר ואין זה המצב בענייננו שכן מטרתה הישירה והדומיננטית של ההודעה היא הנגשת אינפורמציה לנמענים. לטענת המשיבה, גם אם היה קיים אינטרס מסחרי עקיף למשלוח ההודעה, אין בכך להפוך הודעה ל'דואר זבל' שעה שהמטרה הראשונית, הישירה והדומיננטית של ההודעה היא להיטיב עם נמעניה (סעיף 39 לתגובה לבקשת האישור). עוד טוענת פסגות כי "חוק הספאם" נועד למנוע הפצה של תוכן שאינו רצוי בעוד שבענייננו מדובר בתוכן אינפורמטיבי, שימושי, רצוי ומועיל שנועד ליתן כלים בסיסיים להתנהלות פיננסית וחסכון.