32. כך או אחרת, על אף טענות פסגות והמצהירה מטעמה בעניין זה הרי שמכלל הנסיבות והראיות שהוצגו אני סבורה כי בשלב זה של ההליך קיים סיכוי סביר כי יוכרע שההודעה מהווה "דבר פרסומת" כפי שכבר ציינתי לעיל.
33. קשה, עד כדי בלתי אפשרי, לשרטט קו גבול מדויק אשר לשאלה מה יהווה "דבר פרסומת" ומה לא. לדעתי, אין כלל אצבע ברור וכל מקרה יבחן לפי נסיבותיו. בנסיבות דנא ומהראיות שהוצגו בפני התרשמתי כי אחת ממטרות פסגות במשלוח ההודעה נשוא בקשת האישור היתה לחשוף את הנמען לשירותים ולמוצרים שהיא מציעה כדי לגייס לשורת לקוחותיה לקוחות חדשים, או לצרף לקוחות קיימים לשירותים נוספים. כך עולה ממכלול הראיות שלהלן, שבעתיים ממשקלן המצטבר:
א. פסגות בחרה לשלוח את ההודעה ללקוחותיה בעבר ובהווה (סעיף 1 לסיכומי פסגות), מכאן נלמד כי פסגות פנתה באופן ישיר (בנוסף לפרסומות פומביות שערכה במדיות נוספות) רק לאלו שצפתה פוטנציאל התקשרות עימם על פי ניסיון העבר;
ב. ההודעה אינה כוללת רק את 'המידע' כי פסגות הקימה אקדמיה, אלא כללה קישור שנועד להביא את הנמען לעמוד הנחיתה (שכאמור הוא חלק מאתר פסגות, ולמשמעות הדברים אתייחס להלן). לא זאת אף זאת, בעמוד הנחיתה עצמו פסגות מציינת את תחום עיסוקה, ונראה על פניו כי ציון תחום העיסוק בא לוודא שהנמען אכן יהיה מודע לתחום העיסוק של פסגות וישקול את האפשרויות שהיא מציעה. כמו כן, פסגות מזמינה את הנמען להמשיך ולשמור עמה על קשר, ולקבל עדכונים נוספים, כאילו הקשר עמו עכשיו הוא חלק מהתקשרות קודמת (מוסכמת כביכול). וזו הלשון בה השתמשה פסגות:
"פסגות עוסק בשיווק השקעות ובשיווק פנסיוני (ולא בייעוץ) ולו זיקה לנכסים המנוהלים על ידו. תנאים כלליים: על מנת שפסגות בית השקעות בע"מ ("פסגות") ו/או חברות הקשורות עמה תוכלנה להמשיך ולשמור איתי על קשר ולעדכן אותי בכל עת במגוון מוצרים ושירותים פיננסיים וביטוחיים המותאמים לצרכיי, הנני מאשר את הפנייה אליי כאמור לצרכי שיווק ודיוור ישיר גם באמצעים הבאים ובכפוף להוראות כל דין:..."
ג. פסגות לא בחרה להשיק את האקדמיה באתר נפרד, חיצוני וניטראלי, כך גם לא בחרה לשלוח את החומר האינפורמטיבי, שלא נילווה לו דבר, בדיוור נפרד (בכתב או בדואר אלקטרוני). חלף זאת, "עמוד הנחיתה" הוא חלק מאתר האינטרנט ה'רגיל' של פסגות שם יכול המבקש וכך גם יתר חברי הקבוצה "בלחיצת כפתור" פשוטה להיחשף לתכנים פרסומיים כמו גם להצעות לשירותים רבים ושונים של פסגות.
איני מקבלת את טענת פסגות כאילו נדרש הנמען לחמש פעולות שונות ונפרדות כדי להגיע לדבר פרסומת, שכן אין הטענה מתיישבת עם המצב בפועל. כל שנדרש מהנמען, לאחר לחיצה על הקישורית בהודעה, הוא הקשה אחת נוספת כדי לעבור לעמודי מידע אחרים בהם תכנים שיווקיים והצעות למתן שירותים. אמנם, מעבר הנמען מעמוד הנחיתה לעמוד אחר מגלם בחובו יסוד מסוים של "הסכמה" של הנמען, שהרי אין הוא מחוייב לעשות כך, אלא שבחינת התאמת 'המסר' ל'דבר הפרסומת' לפיו דבר הפרסומת הוא "מסר...שמטרתו לעודד..." מחייב להתחקות אחר מטרות מפיץ המסר מכלל הראיות ונסיבות העניין. לענייננו, העובדה כי פסגות עצמה בחרה כאמור כי האקדמיה תהיה חלק אינטגרלי מ'אתר פסגות' שלה, הכולל מוצרים ושירותים נוספים, מהווה ראיה מספקת, לשלב זה של ההליך, כדי לקבוע כי מטרת פסגות היא לעודד את הנמען לרכוש ממנה שירותים.