(ע"ע (ארצי) 300021/98 זאב טריינין – מיכה חריש (2002))
מן הכלל אל הפרט
36. הקביעה כי שררו יחסי עובד ומעביד בין שני צדדים אינה מן הקלות. לקביעה זו חשיבות מכרעת, באשר רק "עובד" נהנה מן הזכויות הסוציאליות אותן מעניק משפט העבודה לעובדים. מעמדו של אדם כעצמאי או כעובד צריך להבחן, אם כך, בהתאם למכלול של סימנים וסממנים ולאחר שתתגלה בפנינו התמונה במלואה נוכל להכריע האם ב"עובד" עסקינן או בנותן שירותים עצמאי.
37. נשיא בית דין האזורי לעבודה בירושלים, כב' השופט איל אברהמי, כתב בפסק דינו בענין ביורק - ג'רוזלם פוסט (ס"ע (י-ם) 2056-06-10 (2014)):
"לצד מבחן ההשתלבות, יש מקום לבחון היבטים נוספים, כגון: הסכמת הצדדים לגבי אופן ההעסקה, אופן הפיקוח על ביצוע העבודה, הכפיפות, ביצוע העבודה באופן אישי, בלעדיות העבודה, התלות הכלכלית והסתמכות המעסיק על המועסק, המבנה הארגוני של העסק, היכן מתבצעת העבודה ומי מספק את כלי העבודה, ההקשר התעשייתי, סוג התפקיד, התמשכות וסדירות הקשר בין הצדדים, צורת התשלום והרשום ברשויות המס ובמוסד לביטוח לאומי וכן הלאה".
38. בל נשכח, כי בדנג"ץ 4601/95 סרוסי – בית הדין הארצי לעבודה (פ"ד נב(4) 817, 844 (1998)) נקבע, כי יש ליתן פרשנות תכליתית למושג עובד ולהתאימו לצורכי המציאות. וכך נקבע:
"מערכת יחסי העבודה המודרנית מחייבת מעבר מן הדרך שנקטה הפסיקה עד כה, של קביעת חריגים למושג, לשינוי המושג עצמו, כך שהמושג יקיף גם מועסקים שלא מכוח חוזה... לדעתי, העת בשלה גם לשינוי המושג "עובד".
ודוקו: גישה זו אינה מבקשת בהכרח לשנות את האופן שבו מתפרשים משפט העבודה המגן והתחיקה הסוציאלית ומוחלים על קבוצות שונות של "מועסקים". עניינה הוא בעיקר בשינוי המתודה הפרשנית ובהפיכת כיוון ההתבוננות. במקום לצאת מנקודת המוצא של מושג צר, העומד על קיום קשר חוזי, המתרחב במידת הצורך באמצעות פרשנות תכליתית של דבר החקיקה שעל הפרק, יש לצאת לדעתי מנקודת מוצא שאינה עומדת על קיום קשר כזה, ושממנה ניתן לסטות במקרים חריגים שבהם הדבר יידרש".
נבחן, איפוא, את ההתקשרות בין הצדדים בראי הפסיקה.
הפן החיובי של מבחן ההשתלבות
האם התובע השתלב ב"מפעלו" של הנתבע?
39. התובע נתן לנתבע שירותיו במסגרת פרויקט מדידת חובות פגומים (להלן – "פרויקט"). הצורך בביצוע הפרויקט נולד בעקבות פרסום הנחיות חדשות של המפקח על הבנקים בנושא מדידה וגילוי של חובות פגומים (ר' סעיף 4 לתצהירו של עו"ד קינן).