56. ומה לגבי המשיבים? האם הם היו במצב של ניגוד עניינים ביחס להצעה למשוך את תביעת החברה? כפי שנקבע בפסק-דין זה לעיל, ההחלטה המקורית אודות הגשת תביעת החברה התקבלה כאשר למשיבים לא היה בה ענין אישי, וכאשר הם לא היו במצב של ניגוד עניינים. האם לאחר שהחלטה זו התקבלה כדין, חל שינוי נסיבות המעלה חשש לפגם בשיקול-הדעת של המשיבים לגבי האפשרות להמשיך לנהל את התביעה?
הדיון בדירקטוריון החברה ביחס לאפשרות שהחברה תמשוך את התביעה ולא תעמוד על הטענות שהיא העלתה בה, נערך מספר חודשים לאחר הגשת כתב ההגנה על-ידי קסיקבייב במסגרת תביעת החברה. בכתב ההגנה הזה העלה קסיקבייב טענות אישיות כלפי חלק מהמשיבים. עוד יצוין כי הדיון בדירקטוריון נערך לפני שקסיקבייב הגיש את תביעתו שלו נגד המשיבים.
57. כפי שצוין לעיל, הפסיקה קבעה כי לא כל "ענין" או "זיקה" מצדיקים את המסקנה אודות קיומו של ענין אישי. בכלל זה נפסק כי קיומם של מאבקים בחברה, אין די בהם כשלעצמם כדי להצדיק בהכרח את המסקנה שמקבל ההחלטה אינו כשיר להצביע בשל ענין אישי וניגוד עניינים ביחס להחלטה (ר' ה"פ (כלכלית) 44660-12-11 איי אי אל ישראל אקוויטי בע"מ נ' תדביק בע"מ [פורסם בנבו] בפס' 37 (10.01.2012)). זאת כל עוד אין בסיס להנחה לפיה בקבלו החלטה כזו או אחרת, פעל מקבל ההחלטה תוך העדפה של הענין האישי שלו על-פני זה של החברה.
במקרה דנן לא הוכח כי עמדת המשיבים ביחס להצעה למשוך את התביעה, הייתה מונעת מאינטרסים אישיים שלהם או מהסכסוך ביניהם לבין קסיקבייב. כזכור – מלכתחילה לא היה בסיס למסקנה לפיה המשיבים עמדו על הגשת התביעה נגד קסיקבייב מטעמים זרים, או כי הם היו במצב של ניגוד עניינים כאשר קיבלו את ההחלטה אודות הגשת התביעה. אין אם כן בסיס לקביעה לפיה בהמשך, כאשר עלתה הצעת ההחלטה למשוך את התביעה (כאשר הצעה זו לא התבססה על נימוקים משכנעים או על שינוי נסיבות), פעלו המשיבים ממניעים המנוגדים לטובת החברה ועולים בקנה אחד רק עם טובתם האישית.
יוער בהקשר זה כי קיומן של טענות אישית של קסיקבייב בכתב ההגנה שלו נגד חלק מהמשיבים באופן אישי, עשוי היה לעורר דווקא חשש שהמשיבים הללו יבקשו שהחברה תיסוג מהתביעה נגד קסיקבייב, כדי לא לסכן את עצמם בתביעה אישית נגדם.
58. בנסיבות אלה, לא ניתן אם כן לקבוע כי המשיבים היו במצב של ניגוד עניינים ביחס להחלטה שלא למשוך את התביעה. עמדת המשיבים בהקשר זה עלתה בקנה אחד עם עמדתם המקורית אודות הגשת התביעה, עמדה שהתגבשה כאשר למשיבים לא היה כל ניגוד עניינים ולא היה קיים חשש למניעים זרים שלהם.