ע"א 2112/17 אחיאסף גרסט נ' 013 נטוויז'ן בע"מ - חלק 3

9. מכאן פנה בית המשפט המחוזי לשאלה אם בשים לב לתשתית ראייתית זו, יש הצדקה לניהול הליך של תובענה ייצוגית נגד נטוויז'ן. בית המשפט הציג את המחלוקת בין הצדדים כך: "טיבה של המחלוקת בה עסקינן היא, אם כך, בשאלה האם המקרים בהם נטוויז'ן מפרה את חובותיה לעניין ניתוק לקוח על פי דרישתו הן בגדר 'תקלות נקודתיות', אשר גם אם הן מצדיקות סעד נגדה במישור האינדיווידואלי, אינן מאפשרות ניהול תובענה ייצוגית, או שמא הן עולות לכדי 'מדיניות מפרה' היכולה להצדיק ניהול של תובענה ייצוגית" (פסקה 25 להחלטה). לפי בית המשפט המחוזי, כל חברה – בוודאי חברה בסדר גודל של נטוויז'ן – עלולה לחטוא ולהפר את הוראות הדין במקרה כזה או אחר. לרוב, מדובר בהפרות הנגרמות מחמת רשלנות, אולם תיתכנה גם הפרות נקודתיות שנעשו במתכוון. להפרות אלו, כמובן, יש השלכה במישור היחסים שבין החברה ללקוח; אולם, בדרך כלל, קיומן של 'תקלות נקודתיות' שכאלו אינו מצדיק ניהול תובענה ייצוגית. זאת, מחמת שלושה טעמים: ראשית, מטבע הדברים תקלה נקודתית נובעת מצירוף נסיבות פרטניות, שאינו משותף לכלל חברי הקבוצה. לפיכך, נדרש לבחון את הנסיבות הפרטניות הללו ביחס לכל מקרה לגופו. בחינה שכזו אינה מתאימה להליך של תובענה ייצוגית. שנית, תקלות נקודתיות שהיקפן אינו חורג מגדר הסביר (בהתחשב בהיקף פעולתו של העוסק) אינן מצדיקות ניהול תובענה ייצוגית, שכן אין בתובענה שכזו כדי להביא ל"אכיפת הדין והרתעה מפני הפרתו" (סעיף 1(2) לחוק תובענות ייצוגיות, התשס"ו-2006). אין זה יעיל לאכוף על עוסקים מדיניות של 'אפס תקלות', שלשמה נדרש לחייב את העוסק לנקוט אמצעי זהירות שעלותם עולה על תועלתם. שלישית, גם בהנחה שהתקלות הנקודתיות הן תוצאה של גישה כללית מצד העוסק, הרי שכל עוד לא ניתן להצביע על התנהלות העולה כדי 'מדיניות מפרה', מוטב לטפל בתקלות הנקודתיות באמצעות הגשת תביעות אישיות – שבהן ניתן לברר באופן ראוי את הנסיבות הפרטניות, ודי בהצטברות התביעות הללו כדי ליצור הרתעה יעילה, ההולמת את חומרת ההפרות הנקודתיות. לטעם זה משקל רב אף יותר, במצבים שבהם המחוקק קבע מנגנון של פיצויים לדוגמה ללא הוכחת נזק, שאז התמריץ להגשת תביעה אישית הוא גבוה יותר. כך הוא בנדון דידן: הפרת החובה לנתק צרכן לפי סעיף 13ד לחוק, עשויה לזכות בפיצויים לדוגמה בשיעור של עד 10,000 ₪, ובנסיבות מחמירות עד 50,000 ₪ (ראו סעיף 31א לחוק).