"9.1 הנתבעים התחייבו להקדיש מרצם ויכולתם לצורך מכירת המוצרים, ולהעמיד את ניסיונם והיכרותם עם השוק המקומי לטובת המכירות.
9.2 הנתבעים התחייבו לשלם בגין המוצרים אותם רכשו, בהתאם לתנאי התשלום שהוסכמו בין הצדדים.
9.3 הנתבעים התחייבו שלא לחרוג מהטריטוריה שהוגדרה.
9.4 הנתבעים התחייבו שלא להפיץ ולקדם מוצרים של חברות מתחרות הפועלות בענף".
12. מעיון מדוקדק בטיוטה, שצורפה לתצהירו של טוילי, ניתן להיווכח כי זהו המקור להתחייבויות אלו. כך נכתב בסעיפיה של טיוטת ההסכם:
"7.2 [המפיץ מצהיר ומתחייב כדלקמן] – כי יעשה ככל יכולתו על מנת לקדם את מכירת המוצרים, את הפצת המוצרים ואת המודעות להם בשטח הטריטוריה, המפיץ יחזיק ויפעיל, במשך כל תקופת ההסכם, את המשאבים הנדרשים (זמן, כסף, כוח אדם וכיו'ב) בכמות וברמת הזמינות המתאימים על מנת לקיים תנאי זה.
(...)
9. במשך תקופת הסכם זה ובמשך 3 שנים לאחר סיומו מכל סיבה שהיא, לא יפיץ המפיץ או מי מטעמו, בין באופן ישיר ובין באופן עקיף כל מוצר שיש בו כדי להתחרות בחברה או במוצרים, באופן ישיר או עקיף.
10. המפיץ או מי מטעמו, לא יפיץ, יקדם מכירות , ימכור או ישווק, באופן ישיר ו/או באמצעות מכירה או העברה לצד ג', את המוצרים לצורך מכירתם מחוץ לטריטוריה. המפיץ יכלול בכל הסכמיו עם קניינים איסור על מכירה חוזרת של המוצרים מחוץ לטריטוריה.
14. המפיץ ירכוש מוצרים מהחברה, בתמורה הקבועה בהסכם זה" (נספח 1 לתצהיר).
13. בראשו של כל עמוד של הטיוטה נכתב אמנם: "טיוטא למו'מ בלבד – אינה מחייבת ללא חתימת הצדדים". אך לדידי כותרת זו, הנכתבת רבות בחוזים מסוג זה, אינה מעלה ואינה מורידה בשאלה אם מדובר בהסכם מחייב. זוהי כותרת שגורה, אשר נוסחה בידיהם המיומנות של עורכי הדין שערכו טיוטה זו. הכותרת היא רלוונטית כל עוד לא התגבש מפגש בין רצונותיהם של הצדדים, לא בכתב ולא בהתנהגות. לא כך הוא בענייננו. ההסכם לא נחתם אמנם אך התנהגות הצדדים בשנות עבודתם יחד התבססה על הוראותיו. המסקנה היא כי טיוטה זו הבשילה לכדי הסכם מחייב.
שאלת הבלעדיות
14. בסעיף 8 לטיוטה נקבע, ברחל בתך הקטנה, כך:
"החברה ממנה בזאת את המפיץ כמפיץ בלעדי של המוצרים בטריטוריה, וזאת בכפוף ובהתאם לאמור בהסכם זה בכלל ובכפוף לאמור בסעיף __ [במקור] בפרט. המפיץ מקבל על עצמו את המינוי כאמור בהסכם זה" (ההדגשה הוספה).
לתמיכה נוספת בטענותיהם הציגו עדין ומילמן העתק של הסכם "גנרי", שנערך מול מפיצים וכונה "הסכם הפצה סטנדרטי". בסעיף 3.1 להסכם זה נכתב: