31. בהלכת ע"א 2659/96 הנרי רוזן נ' בנק המזרחי המאוחד, פד"י נ"ה(2) עמ' 529, קבע כבוד השופט אנגלרד:
"לטעמי, המבחן המוצע על ידי המחברים, מן הראוי כי יחול גם בשאלה המיוחדת העומדת לפניי והיא – אם יש ברישום הערת האזהרה משום שעבוד הנותן עדיפות לנושה פלוני. אבחן אפוא את השאלה אם כתוצאה מרישום הערת האזהרה צומצמה זכות מימוש הנכס העומדת לטובת הנושים, אם לאו. לדעתי, התשובה היא חיובית. משמעותו של רישום הערת אזהרה מכוח סעיף 127(ב) לחוק המקרקעין, היא, לכל הדעות, כי כל עוד הערת האזהרה לא נמחקה, הנכס הכפוף להערה אינו נתון למימוש לטובת הנושים הרגילים (פרשת רוזובסקי [5] בעמ' 123; א' פרוקצ'יה דיני פשיטת רגל והחקיקה האזרחית בישראל [17] בעמ' 84, 86; צ' כהן פירוק חברות [18], בעמ' 463). נמצא כי לאחר רישום הערת האזהרה חל שינוי מהותי במעמדם של הנושים כלפי הנכס מושא המתנה. זכות הנושים למימוש הנכס, מושא ההערה, נדחית מפני זכותו של בעל ההערה לממש את ההתחייבות לטובתו".
32. סוגיה זו והציטוטים האמורים לעיל נסקרו בהרחבה ע"י כבוד השופט (כיום סגן הנשיא) חגי ברנר בפש"ר 10344-02-16 פרסום בראשית מ.ק. בע"מ נ' לנדא ואח', ניתנה ביום 1.6.17 (פורסמה בנבו).
33. הסיטואציה שעמדה לפני כבוד השופט ברנר היא הסיטואציה הניצבת לפני כיום. נכס מקרקעין עליו נרשמה משכנתא בדרגה ראשונה לטובת בנק, כאשר לאחר מכן נרשמה הערת אזהרה לטובת נושה. במקרה שהיה לפני כבוד השופט ברנר, לאחר רישום הערת האזהרה נרשמו גם זכויות של מעקלים. בענייננו, זכויות חלק מהמעקלים על חלקו של החייב בנכס נרשמו אף לפני רישום הערת האזהרה.
כב' השופט ברנר מצא כי בנוגע לנכס המקרקעין עליו נרשמה משכנתא בדרגה ראשונה לטובת הבנק, אין לראות את בעל הערת האזהרה כנושה מובטח. הוא מסביר שם בסעיף 15:
"בקצירת האומר, בכל הנוגע לדירת חפץ חיים, הרי שהערות האזהרה הרשומות לטובתו של שמחה אינן הופכות אותו לנושה מובטח בדירה, משום שהדירה תמומש ע"י הבנק, הנושה המבוטח מדרגה ראשונה, לכן הערות האזהרה ממילא דינן להתבטל".
34. כב' השופט ברנר סוקר בפסק דינו באופן מקיף את השאלה האם הערת האזהרה שרשם נושה על נכס מקרקעין של חייב המצוי בהליכי פשיטת רגל מקנה לנושה זה מעמד של נושה מובטח במיוחד כאשר קיים משכון קודם העומד בסתירה לכך.
הוא מפנה לפסק הדין שניתן על ידו בע"א (מחוזי ת"א) 4512-10-14 מס-קל יעוץ כלכלי ומיסוי בע"מ נ' עו"ד יגאל וייס (ניתן בהסכמת כבוד השופטים סגני הנשיא שנלר וד"ר ורדי, פורסם בנבו, 8.8.16).